Блокчейн і цінні папери, що не котируються на ринку, французька законодавча база в пошуках адаптації - Revue Banque

Регулюючі органи розглядають зміни до національної законодавчої бази щодо випуску, ведення обліку та обігу фінансових цінних паперів, що не внесені на біржу, необхідні внаслідок появи блокчейну. Дотримуючись закону Сапіна-2, Франція, здається, займає перше місце в цих роздумах.

Автор

Партнер, керівник відділу фінансових послуг
Бюро CMS Френсіс Лефевр

Огляд статті

Блокчейн: утопія, випробувана першими тестами

Подібно до міхура в Інтернеті 2000-х років, явище «блокчейнізації» в нашому суспільстві викликає ентузіазм і страхи: з поважної причини блокчейн [1] або Технологія розподіленої книги (DLT), здається, руйнує технологію, оскільки дозволяє забезпечити безпечне дезінтермедіацію. Ця технологія вимагає спритності та здатності швидко зрозуміти нові моделі економічного та геополітичного управління, які, ймовірно, з’являться.

Багато можливостей, які пропонує блокчейн у галузі фінансових послуг, змусили банківське та фінансове співтовариство залучатись до партнерських відносин, які іноді базуються на створенні спільних підприємств. Наглядові органи та регулюючі органи приєдналися до цього роздуму з початку 2016 року, оскільки більшість масштабних проектів, які перейшли у фазу PoC (доказ концепції) або навіть переходять у виробництво, вимагають ряду нормативних роз'яснень [2].

Саме в цьому бурхливому контексті Франція хотіла позиціонувати себе як новаторська держава-член в Союзі, розпочавши за кілька днів до ініціативи, розробленої у Великобританії Органом фінансового контролю [3], свою публічну консультацію щодо використання DLT для представлення та передачі цінних паперів, що не котируються на біржі.

Сфера публічних консультацій DGT

За ініціативою Генерального управління казначейства (DGT) публічні консультації проводяться в рамках статті 120 закону Sapin 2 [4], який надає повноваження уряду реформувати до 9 грудня 2017 року законодавчу базу для представницьких фінансових цінних паперів (включаючи обіг фінансових цінних паперів за допомогою операцій реєстрації передачі цінних паперів, передачі права власності та підтвердження права власності) цінних паперів, не допущених до операцій центрального депозитарію цінних паперів (ЦДЦК) або системи розрахунків. У цьому зв'язку стурбовані:

пайові цінні папери компаній, що не котируються на біржі (включаючи цінні папери, що дають доступ до капіталу);
паї або акції підприємств спільного інвестування (ПКІПЦП та АІФ будь-якої форми);
боргові цінні папери (наприклад, облігації та оборотні боргові цінні папери); і
цінні папери, які не допускаються до операцій Центрального депозитарію та зберігаються в зареєстрованій зареєстрованій формі.

Крім того, на цьому етапі виключені фінансові цінні папери, перелічені та допущені до операцій Центрального депозитарію. Це виключення, природно, можна пояснити бажанням законодавця та уряду рухатися вперед поетапно, враховуючи те, що технологія блокчейн вважається незрілою, і що її узагальнення для всіх фінансових цінних паперів може породити страх, для деяких, форму дезінтермедіації з боку ефекти, недостатньо оцінені на цьому етапі. Так само виключаються грошові путівки та мінібанки, оскільки вони не є фінансовими інструментами. Останні, в будь-якому випадку, вже були предметом конкретних законодавчих змін, що дозволяють використовувати блокчейн згідно з Постановою No 2016-520 від 28 квітня 2016 р.

Теми, на які звертається консультація DGT

Консультаційний документ DGT [5] складається з десяти тем (сфера реформи; юридичне представництво та передача цінних паперів; доставка та розрахунки готівки; управління, архітектура та відповідальність; технічні та регулятивні ризики - кібербезпека, боротьба з відмиванням грошей ...; сумісність та чинне законодавство). У зв'язку з цим ми можемо привітати якість консультаційного документа, який всебічно охоплює всі теми, що становлять стимули або потенційні перешкоди для розвитку ДЛТ.

В кінці цих початкових роздумів уже виникають певні проблеми, наприклад щодо питання про те, як перейти на технологію блокчейну. Насправді, з огляду на чинне законодавство, як варіант реєстрації цінних паперів у DLT, так і наслідки, які ця реєстрація спричиняє, спочатку вимагають згоди акціонерів на цінні папери, які вже будуть випущені після вступу в дію майбутнього юридичного рамки, але, навіть більше, адаптація загальної схеми до цієї нової структури [6].

Функція, призначена DLT, та стратегія регулювання

Консультаційний документ ставить питання про "необхідність прийняття законодавства".

Перший варіант справді полягав би у немодифікації існуючої структури, розглядаючи технологію блокчейну як простий інструмент або технічний спосіб, призначений для заміни паперу або Excel.

На відміну від цього, іншим підходом було б уявити інноваційний правовий режим, який би враховував особливості DLT для сприяння їх розвитку.

У цьому відношенні, це проміжний підхід, який, схоже, підтримується респондентами та підходом нашої фірми [7]. Він полягає у розгляді блокчейну як технології, яка повинна залишатися нейтральною, але вимагатиме для впорядкованого розвитку i) модернізація положень з точки зору ведення діловодства, ведення рахунків емісії та доміциляції боргових цінних паперів, з одного боку, і ii) приписування ролі цій технології, що дозволяє забезпечити безпеку операцій з фінансовими цінними паперами, з іншого боку.

Іншими словами, на думку більшості респондентів, спільний електронний реєстр слід розглядати як віртуалізацію реєстру акціонерів/абонентів, який в даний час ведеться емітентами у паперовій формі або формі Excel. Цей вибір вирішить питання:

обіг фінансових цінних паперів через реєстраційні операції в DLT;
передача права власності на право власності, зареєстроване в DLT та;
надати підтвердження права власності на титули, зареєстровані таким чином у DLT.

Тому представляється логічним призначити йому юридичну функцію № 3, запропоновану в консультаційному документі "юридичне представництво фінансових цінних паперів, включаючи реєстрацію та передачу фінансових цінних паперів".

Приватне/державне управління DLT та підзвітність

Питання управління DLT є предметом бурхливих дискусій, щодо якого документ DGT апріорі не формулює жодної позиції. Однак правда, що ризики, притаманні управлінню публічним DLT, виникають із підвищеною чутливістю, коли мова йде про режим відповідальності та управління питаннями захисту персональних даних та боротьби з відмиванням грошей (див. Пункт С нижче). після) настільки, що спочатку публічний блокчейн (i) доступний для всіх і (ii) "працює" усіма.

Це, зокрема, те, чому відповідь від Паризького Europlace висловлюється на користь режиму, що дозволяє лише приватні DLT для представництва та обігу фінансових цінних паперів, що не перелічені на фондовій біржі. З нашої точки зору, питання управління вимагає більш тонкої реакції та може в середньостроковій перспективі передбачати розробку публічних DLT, що відповідають вимогам щодо сертифікації або маркування.

Картування ризиків та ланцюжок відповідальності

DGT допитує зацікавлені сторони щодо областей незахищеності, пов'язаних з розвитком DLT (див. Таблицю).

У цьому відношенні певна кількість роздумів, розпочатих на французькому рівні та через Ла-Манш [8], вже дає деякі відповіді [9], які можуть бути корисно використані в контексті наступної реформи та призвести до оновлення доктрини ВМФ та створення м'якого права .

Національний суверенітет та колізія законів

DGT ставить під сумнів гравців щодо методу, яким слід керуватися, щоб обмежити ризик застосування іноземного закону до операцій та прав, що виникають в результаті продажу, у DLT, цінних паперів, що не входять до списку згідно із французьким законодавством. Це делікатне питання заслуговує на ретельне розгляд, оскільки спільний електронний реєстр не можна вважати таким, що має певне розташування (кожен вузол, що становить частину DLT). Якщо це питання чітко не вирішено, це питання може спричинити ризики при визначенні чинного законодавства в наднаціональному блокчейні [10].

У зв'язку з цим рішенням, що відповідає прагматичному підходу, може бути розгляд того, що права на фінансові цінні папери i), випущені організацією, головний офіс якої знаходиться у Франції, і ii), що виникають внаслідок реєстрації в DLT, регулюються виключно французьким законодавством ( законодавства емітента).

DGT отримав близько 40 відповідей на консультацію, яка завершилася 17 червня 2017 року.

Він повинен опублікувати короткий зміст цих відповідей до кінця вересня та негайно запропонувати набір законодавчих та нормативних змін у (i) розпорядженні та (ii) єдиному указі, який стосуватиметься як технічних умов., на указ якого ще чекають з моменту прийняття Постанови No 2016-520 від 28 квітня 2016 р., що дозволяє використовувати блокчейн для законного представництва та обігу останнього.