Посередники у різноманітних товарах Який вплив має закон Сапіна II на контроль АМФ HAAS

різноманітних

Автор Стефан АСТЬЄ, Пол БЕНЕЛЛІ та Енцо ФАЛЬКОНЬЄРІ

За часів історично низької віддачі від традиційних заощаджень значно зросло залучення вкладників для нетипових інвестицій (гектари лісу, вина, марки, інвестиційні алмази, рідкісні метали тощо). Однак, незважаючи на численні попередження з боку АМФ та вибух контролю (1), очевидно, що цей сектор зараз піддається хвилі недовіри, що народилася в судовій сфері, і великій кількості афер, що засуджуються.

Закон № 2016-1691 від 9 грудня 2016 року, що стосується прозорості, боротьби з корупцією та модернізації економічного життя, відомий як закон «Сапін ІІ» (2), в цьому контексті вніс зміни до нового режиму для посередників різних товарів запроваджено законом "Хамон" від 17 березня 2014 р. (3) .

Це нове законодавство впливає на цілий сектор економіки, який різко посилює прерогативи Autorité des Marchés Financiers.

Дійсно, розширивши контроль апріорі від AMF до посередників у різноманітних товарах, що підпадають під легкий режим, законодавець явно хотів змінити модель, перейшовши від системи з досить репресивною логікою до системи, орієнтованої на профілактичні заходи та розширення прав і можливостей суб'єктів, ще до їх повідомлення до громадськості.

Для АМФ це призводить до особливо великих повноважень та навантаження, що дозволяє регулювати чутливий сектор нашої економіки.

А. Режим до закону “Сапін ІІ”

Режим посередників у різних товарах вперше зазнав значних змін із законом "Хамон".

Закон "Хамон" справді визначив посередників у різних товарах як " будь-яка особа, яка пропонує одному або декільком клієнтам або потенційним клієнтам придбати права на один або кілька товарів, висвітлюючи можливість прямої або непрямої фінансової віддачі або маючи подібний економічний ефект ".

Текст 2014 року також мав на меті розрізнити два типи посередників у різних товарах, до яких він застосовував два різні режими:

1. Нормальний режим (4):

Це стосується будь-якої особи, яка прямо чи опосередковано (.) зазвичай пропонує одному або декільком клієнтам (...) придбати права на рухоме або нерухоме майно, коли:

  • покупці не управляють цим самостійно або
  • коли контракт пропонує їм право на стягнення або обмін та переоцінку вкладеного капіталу;
  • або збирає для цього кошти;
  • або відповідає за управління зазначеним майном.

Ці посередники зазнають особливо "важкого" режиму (5), що призводить до того, що:

  • компанія зареєстрована як акціонерне товариство
  • з мінімальним асоційованим капіталом,
  • дотримується принципу досконалої прозорості своїх рахунків, який повинен щорічно засвідчуватися,
  • і ознайомитись із його рекламними повідомленнями апріорний контроль AMF перед будь-яким обстеженням клієнтів.

2. Дієта легкий (6):

Це стосується будь-якої особи, яка пропонує одному або декільком клієнтам або потенційним клієнтам придбати права на один або кілька товарів, підкреслюючи можливість прямої або непрямої фінансової віддачі.

До закону “Сапін ІІ” ці посередники не мали зобов’язань на момент їх створення. Проте вони підпадали під дію пункту апостеріорний контроль своїх рекламних повідомлень від АМФ.

B. Внески закону “Сапін ІІ”

1. Модифікація статті L. 550-1 CMF (7)

Дослідження, проведене CSA для АМФ у 2015 році, виявляє це 40% Французи, які здійснили "нетипові інвестиції" в різні товари, оголосили себе жертвами шахрайства. У період з 2014 по 2016 рік АМФ повинен був розглянути 43 нетипові інвестиційні справи.

Таким чином, законодавець зазначив, що влада апостеріорного контролю над АМФ не дозволяє " не визначити з упевненістю шахрайство (відсутність інформації про керівників або організацію компанії); це лише допомагає збалансувати рекламне спілкування. Незалежно від режиму, збільшення цих пропозицій стикається з дуже обмеженими оперативними можливостями ВМФ, враховуючи необмежений потенціал, що пропонується Інтернетом. "(8) .

Таким чином, законодавець додав підпункт до пункту II статті L. 550-1 CMF (9) .

Роблячи це, закон “Сапін ІІ” поширив контроль апріорі рекламні повідомлення посередникам у різних товарах, що підпадають під єдиний легкий режим. Відтепер два режими (нормальний та легкий) підлягають цьому контролю апріорі .

Інформаційні документи повинні містити:

  • Вся інформація корисна для інформування інвесторів,
  • Опис характеру та мети операції,
  • Ідентифікатор ініціатора операції та осіб, відповідальних за управління активами,
  • Витрати, що стягуються з вкладників,
  • Умови перепродажу прав та придбаних товарів.

2. Модифікація статті L. 550-3 CMF (10)

Закон “Сапін ІІ” також модифікував режим контролю апріорі рекламні документи.

Проекти інформаційних документів та типові контракти повинні подаватися перед будь-яким обстеженням до АМФ, який контролює:

  • всі задіяні компанії,
  • і якщо операція представляє "мінімальні гарантії, необхідні для державних інвестицій".

Закон "Сапін II" продовжує термін, протягом якого АМФ повинен подавати свої зауваження щодо цих документів, на 2 місяці замість 30 днів раніше (11) .

Оскільки діє закон "Сапін II", АМФ уповноважений визначати у своїх загальних правилах (12) цей "мінімум гарантій" для всіх інвестиційних операцій з різними товарами.

C. Заплановані зміни до загальних положень AMF (13)

Тому передбачається модифікація загальних положень АМФ ("RGAMF").

У зв'язку з цим АМФ розпочав консультацію щодо змін, які він планує внести до своїх загальних правил щодо гарантій, які він може вимагати від посередників у різних товарах.

Різні гарантії, передбачені цією запропонованою модифікацією RGAMF, є такими:

1. Гарантії, що вимагаються від усіх посередників на різні товари

Усі посередники в різних товарах, що беруть участь у створенні та проведенні операції (ініціатори операції, люди, що збирають кошти від інвесторів або менеджерів з нерухомості), повинні надати мінімальні гарантії, адаптовані до характеру операції.

  • їх організація;
  • їх репутація, компетентність та досвід;
  • відсутність конфлікту інтересів, який може зашкодити інтересам інвесторів;
  • існування страхування професійної відповідальності.

2. Гарантії, що вимагаються лише від посередників, які беруть на себе ініціативу щодо проведення операції (15)

Посередник у різноманітних товарах, який ініціює подачу файлу заявки на реєстраційний номер, що містить ці проекти, нестиме відповідальність за операцію (крім того, що головний контактний орган AMF для запланованої операції, AMF не вказує, що ця "відповідальність" може означати).

Відповідальна за депозит повинна буде обґрунтувати кілька елементів:

  • відкриття банківського рахунку, присвяченого операції;
  • придбання страховки за поставлений товар;
  • оцінка майна, прав на майно або прав на отримання довічної ренти на момент пропозиції;
  • визначення типового профілю інвестора, який повинен корелювати з ризиками інвестиції;
  • ведення реєстру активів кожного інвестора;
  • передача інвесторам доказів придбання власності, майнових прав або прав на отримання довічної ренти;
  • підпис файлу, поданого до АМФ.

Крім того, AMF вже передбачав певні операції, "природа яких це виправдовує" (16), щоб особа, відповідальна за депозит, повинна:

  • оформити страхування майна, на яке права набувають інвестори;
  • запровадити процедуру оцінки товарів або прав на товари при здійсненні права на повернення чи обмін;
  • створити на випадок, якщо передбачено право на повернення у власність, обмін товарів або права на товари, механізм, що гарантує їх ліквідність.

3. Гарантії, що стосуються перевірки інформаційних документів (17)

Незалежно від режиму, на який вони поширюються, посередники в різних товарах повинні подавати свої проекти інформаційних документів та свої проекти типових контрактів для контролю апріорі АМФ.

Транзакція буде зареєстрована АМФ після аналізу цих проектів.

Інформація, що надається інвесторам, повинна бути такою: повний, послідовний і зрозумілий .

Додаються такі документи:

  • звіт експерта: велика різноманітність відповідних товарів та операцій свідчить про необхідність використання експерта, який пропонує достатні гарантії для підтвердження існування та вартості товарів;
  • супровідні документи (ст. 441-1 та 441-2 РГАМФ);
  • проекти комерційних документів: повідомляються клієнту лише якщо спостереження АМФ були дотримані.

D. Санкції, пов’язані з недотриманням цих нових правил

1. Кримінальні санкції

Невиконання вимог статті L. 550-3 CMF карається позбавленням волі на 5 років та штрафом у розмірі 18 000 євро (18) .

Коли АМФ помічає шахрайство (спроба шахрайства карається тими самими штрафами (19)), вона передає всю інформацію, якою володіє, прокурору. Таке правопорушення карається позбавленням волі на 5 років та штрафом у розмірі 375 000 євро (20) .

Покарання збільшуються до десяти років позбавлення волі та штрафу в розмірі 1 000 000 євро, коли шахрайство здійснюється організованою бандою (21) .

Нагадаємо, реклама, яка вважається оманливою у випадку недостатньої прозорості або недостатньої або помилкової інформації від клієнтів про ризики, пов’язані з цим видом транзакцій, є практикою, що карається максимум на 2 роки позбавлення волі та штрафом у 300 000 євро, уточнюється, що юридичні особи, які оголошені кримінально відповідальними, зазнають штрафу в розмірі 1 500 000 євро (22) .

2. Дисциплінарні стягнення

Дисциплінарні стягнення накладаються безпосередньо АМФ, після перевірки, відповідно до компетенції, наданої йому статтею L. 621-9 8 ° КМФ.

Як такий, згідно зі статтею L.621-15 того ж кодексу, Комісія може, після змагальної процедури, санкціонувати посередника за будь-яке порушення його професійних зобов'язань, яке може бути наслідком закону, нормативних актів або навіть професійних правил схвалений АМФ. Застосовувані санкції включають дисциплінарне покарання (догана, попередження, заборона практики) або навіть фінансове, оскільки може бути накладено фінансове стягнення до 100 мільйонів євро.

Для ілюстрації слід нагадати, що Autorité наклав санкції на суму від 4500 до 1 мільйона євро у справі Marble Art Invest (AMF, санкція від 7 квітня 2014 року), враховуючи, що норми, що стосуються посередників у різних товарах, застосовувались до ця мережа продажів сучасного мистецтва, що підкреслює гарантований приріст капіталу не менше 4%.

У цьому випадку, таким чином, AMF розподіляв відповідальність між членами мережі:

  • остаточна заборона займатися професією посередника у різноманітних товарах та фінансовий штраф у розмірі 1 мільйон євро проти особи "у місця походження цього товару та бенефіціара значних відрахувань із зібраних коштів";
  • фінансовий штраф у розмірі 400 000 євро та п’ятирічна заборона діяльності посередника в різних товарах для особи, яка очолює мережу посередників;
  • фінансовий штраф у розмірі 110 000 євро проти постачальника бізнесу;
  • фінансовий штраф у розмірі 300 000 євро проти судового пристава, який гарантував підписку.

Крім того, всі люди, які брали участь у створенні мережі та/або отримували доручення, були засуджені до фінансових штрафів, розмір яких варіюється залежно від важливості ролі цих людей у ​​мережі.

3. Інші санкції

До укладення інвестиційної операції, інвестори повинні отримати інформаційні документи, що стосуються запропонованої операції. Якщо цього не зробити, суддя може альтернативно призначити відшкодування збитків або призначити розірвання контракту (23) .

DУ цьому контексті законодавчих змін фахівці з юристів покликані підтримувати посередників у різних товарах на кожному етапі початку їх діяльності:

  • підготовка файлу AMF
  • управління, моніторинг відносин з ВМФ в очікуванні початку діяльності
  • Управління спорами щодо АМФ
  • Юридичний аудит цифрових платформ та інших запланованих засобів комунікації
  • тощо.

Таким чином, фірма HAAS підтримує своїх посередницьких клієнтів у різних товарах в рамках юридичної консолідації їх проектів.

Потрібна інформація про платформи та ринки? Натисніть тут

Потрібна інформація про фінтех та їх фінансові норми? Натисніть тут

(3) https://www.haas-avocats.com/ecommerce/placements-atypiques-intermediaires-biens-divers-lamf-veille/
(4) Стаття L. 550-1 I. CMF
(5) Посередники в різних товарах, що підпадають під звичайний режим, повинні відповідати положенням статей L. 550-2, L. 550-3, L. 550-4, L. 550-5 та L. 573-8 Валютний кодекс та фінансовий.
(6) Стаття L. 550-1 II. CMF
(7) Стаття 79 1 ° Закону “Сапін ІІ”
(8) http://www.assemblee-nationale.fr/14/rapports/r4040.asp#P512_81038
(9) "На осіб, згаданих у II цієї статті, поширюється дія статті L. 550-3" CMF.
(10) Стаття 79 2 ° закону “Сапін ІІ”
(11) Цей період може бути продовжений до 60 днів за вмотивованим рішенням AMF: https://www.legifrance.gouv.fr/affichCodeArticle.do;jsessionid=765C1C38CC6E7256E0379D6935CD6661.tpdila15v_2?idArticle=LEGIARTI00002870048518&XTorie=LEGIARTI00002870048518&XTorie=LEGIARTI00002870048518&XText=LEGIARTI000028700486010&XTorie
(12) http://www.amf-france.org/Reglementation/Reglement-general-et-instructions/Reglement-general-en-vigueur/Reglement-general.htmlcategory=Livre+I+-+L%E2%80% 99Влада% C3% A9 + з + ринків% C3% A9s + фінансова та поточнаLivreRG = 1
(13) http://www.amf-france.org/Publications/Consultations-publiques/Archives.html?docId=workspace%3A%2F%2FSpacesStore%2F84fb0d86-89b2-414d-9b2b-43ec661ac9ee
(14) Зміна статті 441-1 RGAMF
(15) Зміна статті 441-2 RGAMF
(16) На даний момент AMF не надає жодних деталей про цю "природу".
(17) Модифікація статті 441-3 RGAMF
(18) Стаття L. 573-8 al. 1 CMF
(19) Стаття 313-3 кримінального кодексу
(20) Стаття 313-1 кримінального кодексу
(21) Стаття 313-2 кримінального кодексу
(22) Стаття L. 121-1 Споживчого кодексу
(23) Стаття L. 550-3 al. 2 КМФ
(24) http://www.agefiactifs.com/droit-et-fiscalite/article/un-controle-accru-sur-les-produits-risque-76046

Share the post "Посередники у різноманітних товарах: Який вплив має закон Сапіна II на контроль за АМФ?"

Автор Стефан АСТЬЄ, адвокат

Стефан АСТЬЄ Адвокат у суді - директор NTIC, департаменту контрактів та конкуренції - експерт з попередньої діагностики INPI - доктор юридичних наук - Європейський фундаментальний закон DEA