Злиття асоціацій, правовий режим, ймовірно, посилиться із законом ESS Société d; юристів
У своїй редакції від 25 квітня 2013 року законопроект про економіку соціальної та солідарної економіки розглядає питання злиття, поділу та часткового вкладу активів між асоціаціями. У попередніх публікаціях ми вже мали можливість представити цей новий законодавчий пристрій, що розробляється (див., Зокрема, асоціації юристів № 479 від 15 травня 2013 року та № 481 від 15 червня 2013 року). Зупинимося зараз на цьому конкретному пункті законопроекту, який повинен заохотити асоціації вирішувати проблеми перегрупування (C. Amblard, Співробітництво та перегрупування асоціацій: юридичні та фіскальні аспекти, Recma, 2012, № 326).
Хоча дотепер жодне конкретне положення не передбачало злиття, злиття та часткових внесків активів між асоціаціями, законопроект про ЄСП, запропонований у його версії від 25 квітня 2013 р., Стосується цього типу операцій з реструктуризації.
1. Асоціації, яких стосуються ці операції з реструктуризації, повинні мати подібний або доповнюючий статутний об'єкт.
По-перше, законопроект підтверджує правоздатність асоціацій брати участь у такому вигляді реструктуризації, оскільки залучені сторони "мають подібну або доповнювальну мету та регулярно оголошуються" в префектурі.
З цього приводу нічого нового, оскільки асоціації, зацікавлені сторони в цих операціях, вже були пов'язані принципом спеціальності юридичних осіб: асоціації можуть здійснювати лише діяльність, що підпадає під їх заявлений статутний об'єкт.
Якщо цього не зробити, це буде питання внесення попередніх законодавчих змін, щоб заздалегідь переконатися, що поглинаюча асоціація або асоціація бенефіціара має відповідний статутний обсяг перед тим, як брати участь у цьому виді діяльності.
З цього приводу законопроект просто повторює методологію, якої дотримуються юридичні фірми, що мають досвід у цій діяльності.
2. Ці операції з реструктуризації передбачають універсальну передачу активів
Знову нічого нового.
Отже, це:
- Або "передавати всі свої активи, активно та пасивно, під час їх розпуску без ліквідації, або шляхом злиття до існуючої або нової асоціації, яку вони складають, або шляхом розподілу до однієї або кількох вже існуючих асоціацій або новини ”;
- Або "внести частину своїх активів або спадщину в іншу асоціацію без операції, що веде до розпуску асоціації, яка спричинила внесок".
Однак нагадування про те, що цей тип операцій відображає правову безперервність, видається важливим, особливо щодо долі працівників, закріплених за активами, або переданою діяльністю, оскільки стаття 1224-1 КЗпП служить забезпеченню майбутнього персоналу, який також повинні бути передані новій структурі, зберігаючи стаж, набутий у першій.
Крім того, в проекті зазначається, що "поглинаюча асоціація активно і пасивно замінює права та обов'язки поглинутої асоціації щодо традиційних або договірних зобов'язань, гарантій, що додаються до внесків, пожертв, заповітів та боргів. Переданих". Ця інформація також застосовується у випадку поділу або часткового внеску активів, що стосуються галузі діяльності.
3. Поновлення адміністративних повноважень: система попереднього дозволу
Згадаймо з цього приводу, що адміністративні дозволи, погодження або дозволи не підлягають передачі та передачі; що потрібно буде знову вимагати їх у компетентного адміністративного органу, щоб мати можливість продовжувати функціонувати поглинуте об'єднання або передану діяльність (настільки, наскільки це видається обов'язковим).
У цьому випадку сторони операції з реструктуризації повинні подати попередню заяву до відповідного адміністративного органу за 2 місяці до статутного засідання нарадчого органу. Мотивованим рішенням цей орган може протистояти передачі або підтримці дозволу протягом періоду, що залишився.
Законопроект також передбачає, що набрання юридичної сили угодою буде пов'язане з повідомленням про новий адміністративний дозвіл, що надається, або, де це можливо, з його публікацією. В іншому випадку ця дата буде встановлена дорадчим органом, не в змозі бути пізніше дати закриття поточного фінансового року, а також до дати закриття останнього закритого фінансового року поглинутої асоціації. У разі створення нової асоціації, яку закликають поглинути, дата публікації в Офіційному віснику декларації цієї структури повинна зберігатися.
Нарешті, будь-яка передача субсидії без попереднього дозволу державного фінансування може бути проаналізована як фактична ситуація управління. Тому цей аспект слід розглянути до початку операції.
Ось чому законопроект передбачає, що те саме стосується можливої передачі державних субсидій від поглинутої асоціації до поглинаючої асоціації, санкція державного фінансувача вимагатиметься заздалегідь на тих самих умовах із суми, що перевищує поріг, встановлений указом; крім того, імплементаційний указ повинен доповнити законодавчу базу, що стосується правил публікації та періоду опозиції, відкритих для третіх сторін.
4. Процедура, яку слід дотримуватись "внутрішньо" в контексті здійснення цих операцій з реструктуризації
Законопроект гарантує, що такий тип операцій з реструктуризації залишатиметься демократичною практикою або, принаймні, поважає певний рівень прозорості щодо спільноти членів, що є єдиними особами, що приймають рішення у цій справі.
Операція злиття повинна бути ратифікована шляхом "узгоджених обговорень законодавчих органів відповідних асоціацій, прийнятих на умовах, передбачених статутом".
Якщо статути замовчуються, рішення про цей тип діяльності повинно бути прийнято "більшістю у дві третини членів, які мають присутні або мають право голосу. "Законопроект додає, що" кожне обговорення доводиться до відома дорадчого органу інших зацікавлених асоціацій ".
Знову ж таки, законопроект не додає нічого нового, оскільки він насправді є актом розпорядження активами, що належать до компетенції загальних зборів членів - на відміну від простого акта управління, який, як правило, підпадає під владу ради директорів.
Більшість голосів, що призначаються на дві третини, відповідає загальному обсягу, необхідному для проведення позачергових загальних зборів - органу, який найчастіше закликається голосувати у цьому виді операцій.
5. Деякі губні сервіси, які повинні принести значні витрати для асоціацій
Новинки, внесені законопроектом про ЄСВ, є суто формальними.
Дійсно, операції з реструктуризації повинні публікуватися на носії інформації, уповноваженому отримувати юридичні повідомлення у строк, встановлений указом.
У тому ж ключі буде потрібно обов'язкове звернення до аудитора злиття, коли загальна вартість операцій, описаних вище, буде принаймні дорівнювати порогу, встановленому указом. Завданням аудитора буде скласти звіт про оцінку вартості, що зберігається за внески, який повинен бути представлений нарадчому органу.
Злиття, розподіл або частковий внесок активів, що призводить до корелятивного та автоматичного розпуску асоціації, визнаної державною комунальною службою, має бути зафіксовано указом Державної ради, який скасовує указ про визнання комунального господарства, що приносить користь асоціації поглинається.
Ці нові заходи, спрямовані на підвищення прозорості, пов’язані з цими операціями, повинні суттєво збільшити їх вартість.
6. Основний нагляд: підтвердження пільгового режиму оподаткування для цього виду операцій між асоціаціями
У попередній публікації консультанти ISBL повідомляли про те, як злиття, злиття та часткові передачі активів перебувають у ситуації незахищеності з точки зору застосовного податкового режиму. З тих пір лунали різні голоси, в тому числі Вища рада з питань асоціативного життя, яка у своєму висловленні 26 жовтня 2012 року стверджувала рівне ставлення до податкового режиму, що застосовується до цього виду операцій між комерційними компаніями (застосування податкового режиму "мати - дочка "на користь застосування статті 810 А КГІ).
З цієї точки зору, дуже прикро, що законопроект про ЄСВ остаточно не вирішує це питання.
Дійсно, принцип рівності громадян до оподаткування вимагає, щоб операції з реструктуризації, передбачені асоціаціями (і особливо тими, що підлягають оподаткуванню комерційними податками), підпадали під той самий режим оподаткування, що застосовується до комерційних підприємств. Незалежно від законодавства Співтовариства, яке прикріплює систему франшизи (крім реєстраційних зборів у розмірі 375 євро відповідно до статті 816-1 CGI) до поняття контрагента цінних паперів (чого, як правило, неможливо досягти, якщо діє в асоціаціях), вирішення цієї проблеми з нетерпінням чекав асоціативний сектор, який зараз займається безпрецедентним рухом перегрупування.
Ми можемо посперечатися, що рахунок до ЄСВ буде корисно завершено до того часу.
Його остаточна презентація в Раді міністрів запланована на липень, а реєстрація на засідання парламенту - у вересні 2013 року.
Колас АМБЛАРД
Доцент університету імені Жана Мулена Ліона III
Доктор юридичних наук - юрист-юрист
NPS Consulting
Для отримання додаткової інформації: натисніть тут
К. Амблард, Нова регіональна карта: до перегрупування асоціацій та фондів? Le Tout Lyon, листопад 2015: натисніть тут