Блог юристів
Рішення від 13 липня 2011 р. (CE, 13 липня 2011 р., № 312285) змінює концепцію контролю та дату оцінки контролю для застосування механізму поправки Charasse до режиму консолідації податків.
Операції викупу кредитного плеча (коротше LBO) відповідають юридично-фінансовим домовленостям, що характеризуються ефектом левериджу на потрійному юридичному, фінансовому та фіскальному рівнях.
Цей вид операцій дає змогу викупити компанію (або, принаймні, взяти під контроль) за допомогою конституції холдингової компанії, яка відшкодовує позику, вилучену для придбання цільової компанії, шляхом ескалації дивідендів. У Франції два податкові режими дозволяють холдинговим холдинговим компаніям оптимізувати оподаткування дивідендів, отриманих від цільового показника: ці режими застосовуються до "материнських та дочірніх компаній" (звільнення від податку на дивіденди, за винятком частки витрат і зборів.) Та " податкова консолідація "(оподаткування загального результату, сформованого податковою групою, та вільний розподіл податкового тягаря).
Зіткнувшись із зловживаннями, що полягають у звільненні ліквідності компаніями шляхом продажу їм дочірнього підприємства шляхом створення поглинальної холдингової компанії, заборгованої на той випадок і фінансові витрати якої були консолідовані на рівні податків за результатами діяльності своїх дочірніх компаній, законодавець дуже швидко сьомий абзац статті 223 Б Загального податкового кодексу, більш відомий фахівцям під назвою «Поправка Харасса», яка обмежує можливості породження боргу у фіскально інтегрованій групі.
Поправка Charasse
З пункту 7 статті 223 B та адміністративної доктрини 4 H 6623-90 випливає, що цей засіб проти зловживань застосовується, коли материнська компанія або дочірня компанія цілісної групи купує цінні папери:
- або від партнерів, або від акціонерів, які безпосередньо або опосередковано контролюють (понад 40% у випадку фактичного контролю) компанію-передавача
- або від компаній, які прямо чи опосередковано контролюються згаданими вище партнерами або акціонерами.
Підводячи підсумок, метою цієї системи проти зловживань є усунення переваг, передбачених режимом податкової консолідації, коли запропонована схема LBO не призводить до реальної зміни контролю над цільовою компанією, а тому мотивується виключно ціллю оподаткування оптимізація. У цьому випадку поправка Charasse забороняє вирахування фінансових витрат (позикових відсотків), що дозволяють придбання цільової компанії холдинговою компанією. Як результат, зазначені фінансові витрати реінтегруються в загальний результат протягом 9 років.
Однак реальні трансфери компаній, що не зловживають за допомогою LBO, потрапляли в сферу дії поправки Charasse, враховуючи спосіб, яким податкові органи оцінюють концепцію контролю.
У зв'язку з цим у рішенні, винесеному 13 липня Державною радою, містяться вітальні роз'яснення щодо поняття контролю та дати оцінки контролю. Державна рада вважає, що в контексті поправки до Charasse поняття контролю повинно оцінюватися в день передачі цінних паперів, а не раніше.
Факти рішення ЄС від 13.07.2011
У цьому випадку капітал командитного товариства за акціями утримувався у розмірі 30% фізичними особами, братами та партнерами, які здійснювали колегіальне управління, та на рівні 70% їхніми дев'ятьма партнерами-дітьми. У грудні 1989 року 30% акцій було передано пожертвою дев'ятьом дітям, генеральні партнери продовжували здійснювати колегіальне управління.
У травні 1990 року товариство з обмеженою відповідальністю з акціями викупило 95% акцій іншої компанії, що належить генеральним партнерам, яка потім була об'єднана з метою оподаткування.
Під час бухгалтерської перевірки податкова адміністрація відхилила на рівні податкової групи відрахування фінансових платежів, що відповідають цьому придбанню на підставі поправки Charasse.
Апеляційний адміністративний суд міста Дуе (CAA Douai 13 листопада 2007 р., № 06-538) підтвердив позицію податкової адміністрації та вважав, що механізм поправки до Харасса є застосовним з огляду на існування фактичного контролю над особою, яка отримує право компанія, що здійснюється її генеральними генеральними партнерами на дату продажу цінних паперів.
Державна рада скасовує рішення апеляційного суду.
Цікаві подробиці про поняття контролю.
Державна рада вважає, що поняття прямого або непрямого контролю над особою, яка отримує права, або компанією, яка передає передачу, має оцінюватися з урахуванням закону про комерційні компанії (стаття L233-3 Господарського кодексу), у тому числі на період до 2006 року.
Це, крім того, є головним інтересом рішення стосовно триваючих судових процесів з цього питання. Дійсно, жоден податковий текст не визначав поняття контролю за роки, що закінчились до 1 січня 2006 р. Податкова адміністрація, застосовуючи свою доктрину (4 H 6623-92 до 94), тому вважала, що ситуація контролю може призвести або до прямого або непрямий контроль через мажоритарний пакет акцій у виборчих правах або фактичний контроль за допомогою права голосу, що перевищує обставини, що блокують меншість, або фактичні обставини, такі як здійснення домінуючого впливу на компанію.
Державна рада ставить під сумнів цей аналіз, постановляючи, що поняття контролю означає "здійснення, прямого або непрямого, індивідуально чи узгоджено, із застосуванням законодавчих та договірних положень, прав голосу на загальних зборах. Акціонери, більшість або дозволяючи визначати рішення ".
Верховні судді підкреслюють, що в цій справі керівники товариства, обмеженого акціями, мають законні повноваження щодо управління, але вони не впливають на контроль, який, можливо, здійснюватиметься шляхом голосування на загальних зборах, і що в Для оцінки можливого здійснення контролю за призначенням директорів необхідно вивчити ці повноваження щодо підзаконних актів.
Дата оцінки контролю встановлюється в день передачі цінних паперів
Крім того, Державна рада вважає, що для застосування поправки Charasse поняття контролю повинно оцінюватися на дату операції придбання, без того, щоб податкова адміністрація могла достовірно посилатися на період до цього.
У цьому випадку генеральні партнери більше не є акціонерами командитного товариства на акції на дату операції з придбання цінних паперів, тому Державна рада виключає відновлення фінансових витрат.
Таким чином, рішення, прийняте Державною радою, суперечить адміністративній доктрині, яка передбачає, що у випадку реальних змін у розподілі контролю над компанією, що передає право власності, або компанією, яка передає передачу, протягом 12 місяців, що передували придбанню цінних паперів, існує Слід зберегти найвищий відсоток контролю, який в будь-який час протягом цього періоду здійснював особа, яка передає цінні папери або яка контролює компанію-цедента (адм. док. 4 H 6623-96).
Таким чином, рішення Державної ради (ЄС від 13 липня 2011 р., № 312285) спрощує механізм поправки до Харасса, який є особливо складним і непрозорим. Таким чином, це рішення, сприятливе для платника податків, яке повинно дати можливість вирішити низку поточних суперечок щодо оподаткування щодо LBO.