Договір франшизи та право переваги чи переваги
Пільгові та переважні права для захисту периметра франчайзингової мережі
Розвиток мережі та підтримка обсягу торгових точок під брендом - це два виклики для франчайзера, що мають значне значення.
Забезпечення занадто простого виходу з мережі, якби не дистриб'ютор, який керує нею, принаймні з точки продажу, могло б становити ризикове управління ринковими частками бренду.
Ось чому бренд зацікавлений у використанні контрактних методів контролю периметра мережі.
Після франшизи капіталу, висвітленої в першій статті, ми зараз обговорюємо переважні та переважні права франчайзера.
Пільгові та переважні права франчайзера
Франчайзі зобов'язаний за контрактом запропонувати франчайзеру переважно продати йому свій бізнес (преференція), або пропонує йому можливість замінити свого покупця (переважне).
Ці пункти є важливими для контролю комерційних місць, на яких працює торгова марка.
Дійсність переважних та переважних прав франчайзера
Дійсність цих пунктів давно визнана суддями. Отже, дебатів щодо можливості встановлення цих статей, яка є відкритою для торгових марок, немає.
Однак зазначимо, що висновок АЦП від 7 грудня 2010 р., Що стосується контрактної практики розподілу продуктів харчування, висловлював бажання скасувати пільгові та переважні права. Згадаймо, якщо потрібно, думки АЦП не є обов'язковими. Ця думка ще не отримала наслідків із законодавчими чи регулятивними наслідками.
Це не змінило позиції судової практики, яка продовжує затверджувати ці пакти, оскільки пакт не має антиконкурентного об'єкта, цедент залишається вільним продавати, а франчайзер купувати, навіть якщо існує ймовірність наявності анти -конкурентні ефекти, які, на нашу думку, повинні робити судді.
Правовий режим переважних та переважних прав у договорі франшизи
- Їх формулювання повинні точно і точно неефективно визначати обіцянки та об'єкти цих прав.
Якщо вексель не має прав на відповідний актив, це положення буде неефективним. Таким чином, франчайзі може пообіцяти продати право оренди або бізнес, що ведеться, але, безумовно, через паї або акції, що представляють його статутний капітал, що належать партнеру, який його контролює, і який один може пообіцяти продати їх належним чином. Отже, обіцянка продати може бути дійсною лише у тому випадку, якщо продавець має права на продане майно.
Аналогічним чином, відповідна операція повинна бути включена до сфери дії пункту, який тлумачиться обмежувально (таким чином, внесок не є еквівалентом продажу, про що йдеться лише у пункті в даному випадку - Cass. Com. 26 лютого 2013 р.). Формулювання повинно бути широким (операції, що мають певний об'єкт чи ефект, негайно або в довгостроковій перспективі) і якомога вичерпнішим щодо юридичних операцій, причому їх перелік можна зазначити як лише ілюстративний.
Занадто багато пунктів неточні в цьому відношенні та погано складені. Тому бренд повинен забезпечити ефективне формулювання, яке дозволяє стверджувати це положення у будь-яких ситуаціях, як щодо франчайзі, так і стосовно партнерів франчайзі компанії.
- Доцільно визначити процедуру із формами повідомлення (позасудовий документ або принаймні RAR), чітко визначеною інформацією (включаючи проект акта у випадку переваги), термінами та формами відповіді. Таке положення забезпечує франчайзера, дозволяючи йому мати доступ до інформації, необхідної для здійснення його переважного викупу, а також мати часові рамки, корисні для вивчення можливості викупу та організації викупу (юридичного, фінансового, оперативного). Невиконання нав'язаного формалізму також не дозволяє боржнику застереження очистити право переваги чи право переважного виплат.
- Пункт повинен добросовісно виконувати франчайзі. Це не так, якщо цедент включає в продаж положення про гудвіл, які безпосередньо не стосуються продажу останнього і про які цедент знає, що франчайзер не зможе їх виконати (Париж, 13 червня 2012 р., у цьому випадку вимога керувати фондом, що продається під управлінням мандатом, не практикується бенефіціаром переважного звільнення). Це також не буде так, якщо передавач намагається приховати передачу контролю (Cass. Com. 26 лютого 2013 р.).
Ціни визначаються експертом або повідомляються
- Попереднє придбання здійснюється або за сповіщеними ціновими умовами, або за тими, що визначені експертом, якщо франчайзер не приймає повідомлену ціну, а в пункті передбачено звернення до експерта для встановлення ціни продажу. Це застереження щодо визначення ціни експертної думки часто погано сприймається кандидатами на франшизу, які побоюються, що вони не зможуть отримати справедливу ціну для своєї компанії, і не завжди виявляється сприятливим для франчайзера, якому визначена ціна необхідний експерт.
- Корисно передбачити пункт про заміну, щоб дозволити франчайзеру замінити іншого франчайзі, якщо він не бажає відділяти торгову точку.
- Застереження порушується, якщо ці умови не дотримуються або якщо переуступка відбувається за умов, відмінних від тих, про які було повідомлено франчайзеру.
- пункт порушується, якщо доручення, зроблене після закінчення договору, було підготовлене до настання цього терміну.
Поза цим випадком цей термін вичерпаний із наслідків застереження (Нім, 5 травня 2011 р.), Якщо сторони не передбачили, що він діє після, причину зобов'язання, що настає після закінчення терміну.
- Санкцією за порушення пункту преференції є розірвання контракту з вини франчайзі та присудження збитків для усунення шкоди франчайзера (Версаль 14 лютого 2012 р. Та Париж 14 листопада 2012 р.).
Відповідальність третьої сторони, яка придбала права франчайзера шляхом шахрайства, може бути понесена за умовами статті 1382 Цивільного кодексу (Версаль, 14 лютого 2012 р.). Можливо, замовник може замовити заміну, якщо виявиться, що останньому було повідомлено про переважне право та про намір зобов'язаного використовувати його (Париж, 13 червня 2012 р.). Недійсність продажу може бути витребована за тих самих умов.
Можливі обіцянки переуступки
На додаток до цих подій слід пам'ятати, що ніщо не заважає франчайзерам давати обіцянки продати цінні папери, що представляють капітал франчайзі-компанії та її активи. Потім слід вставити формулу визначення ціни, дотримуватись форми дійсності певних обіцянок (переказ коштів), і обіцянку, можливо, доведеться зареєструвати через біль недійсності (переказ коштів) протягом 10 днів після її підписання. ( CGI, ст. 1840A). Це диявольсько ефективний спосіб зберегти периметр мережі, а також перетворити старі локації, що експлуатуються франчайзі, у філії.
Звичайно, з урахуванням intuitu personae, що застосовується до франчайзіé, і що це має бути чітко визначено в контракті, щоб уникнути будь-яких дискусій з цього питання (Cass. com. 29 січня 2013 р.), для кожної операції, на яку поширюється право переваги та/або переваги, буде передбачено положення про затвердження. Керування мережею тут поширюється вже не на місце розташування, а на особу того, хто ним керує. Події, пов’язані з розробкою положень про преференційні/переважні положення, в основному стосуються положення про угоду. Зауважте, що хоча затвердження може бути дискреційним, за відсутності контрактних критеріїв затвердження, здійснення права затвердження не повинно бути зловживаним. Відмова в наданні дозволу, не виправдана захистом законних комерційних інтересів франчайзера, була визнана зловживаною.
Завдяки цим методам франчайзер зможе зберегти периметр своєї мережі: цінність мережі значною мірою полягає у якості франчайзингового контракту та контролі мережі.
Дивіться також 2 інші статті, опубліковані в LSA на тему захисту франчайзера периметром своєї мережі: