Яке значення має циркуляр, не опублікований Me Mylène LUSSIANA
Адвокат в Ліонському барі
Нещодавно Державна рада прийняла рішення щодо цього питання, безпосередньо перед втручанням статті 20 Закону No 2018-727 від 10 серпня 2018 року для держави, яка працює на службі довіреного суспільства.
Обов'язок публікувати циркуляри на циркулярах.legifrance.gouv.fr було введено постановою 2005 року. З 2016 року вона з'явилася в статті L. 312-2 Кодексу відносин між громадськістю та адміністрацією.
Стаття 1 Декрету № 2008-1281 від 8 грудня 2008 року, що набирає чинності 1 травня 2009 року і кодифікована у статті R. 312-8 вищезазначеного кодексу, передбачає, що циркуляр, не опублікований на спеціальному сайті, "не застосовним. Служби ні в якому разі не можуть скористатися цим щодо громадян ».
Щодо циркулярів, які вже підписані, стаття 2 передбачає, що вони "вважаються скасованими, якщо вони не розміщені на спеціальному веб-сайті".
У своїх висвітлювальних висновках за рішенням Державної ради від 26 липня 2018 року (доступно на Ariane) громадський доповідач, пан Гійом Одіне, нагадав про стан судової практики, яка випливає з цих двох статей:
- циркуляри, прийняті до 1 травня 2009 р. + не опубліковані на сайті: вони вважаються неявно скасованими статтею 2 згаданого декрету, станом на 1 травня 2009 р. У разі оскарження відмови у скасуванні, Правління Держава заявляє, що немає необхідності виносити рішення. У разі апеляції щодо перевищення влади безпосередньо проти циркуляра це неприпустимо, якщо циркуляр не застосовувався до 1 травня 2009 р.
- циркуляри, прийняті після 1 травня 2009 р. + не опубліковані на сайті: вони не застосовуються, але не для всіх, які вважаються скасованими.
Таким чином, циркуляр, прийнятий після 1 травня 2009 р. +, Не опублікований на сайті, ні неявно скасований [= видалений на майбутнє], ні втрачений [= “відрізняється від скасування тим, що не карає за дефект, який спочатку зазначає обгрунтованість акт, але реєструє або санкціонує наступний недолік, який підриває акт у його досконалості або в будь-якому випадку перешкоджає його ефективності », Dictionnaire Cornu, 2007, с. 128-129], але просто не підлягає виконанню [= позбавлений ефекту щодо -від третіх осіб].
Це рішення від 26 липня 2018 року матиме дуже обмежене потомство, оскільки стаття L. 312-2 Кодексу відносин між громадськістю та адміністрацією, змінена законом від 10 серпня 2018 року, тепер передбачає, що "інструкції та циркуляри вважаються скасованими, якщо вони не були опубліковані, на умовах та у порядку, встановлених декретом ".
- позов про перевищення влади безпосередньо проти циркуляру відтепер вважатиметься неприпустимим;
- оскарження відмови у його скасуванні тепер призведе до звільнення.
Отже, зараз існує вирівнювання судового режиму між циркулярами, не опублікованими на веб-сайті circular.gouv.fr до та після 1 травня 2009 року.
Якщо ця стаття має вигляд спрощення, вона порушує питання про способи її реалізації.
Це правда, що до його втручання циркуляри, прийняті після 1 травня 2009 р., Все ще могли публікуватися на сайті пізно, після періоду неефективності (= позбавлення ефектів) різної тривалості. У дослідженні впливу на законопроект уряд зазначив, що "запас неопублікованих інструкцій та циркулярів відновився з травня 2009 року".
За допомогою цього нового положення дуже ймовірно, що уряд за допомогою указу регулює період публікації: важко зрозуміти, як, якщо цього не буде, циркуляр у майбутньому буде вилучений, ледве прийнятий.
Тому слід передбачити, що ухвалом, який буде прийнято, буде встановлено максимальний термін, в кінці якого прийнятий циркуляр, не опублікований у циркулярах.legifrance.gouv.fr, буде вважатися скасованим, щоб дозволити правовій структурі зберігати його послідовність.
Нарешті, як нагадування та відповідно до послідовної судової практики тлумачення, дане адміністрацією, зокрема у вигляді циркулярів чи інструкцій, викликає заперечення лише в тому випадку, якщо воно формулюється у формі "обов'язкових положень загального характеру".