LCBFT та реєстр бенефіціарних власників для зворотного відліку - Actu-Juridique
Для посилення боротьби з відмиванням грошей та фінансуванням терористичної діяльності (LCB-FT) керівники цивільних компаній, комерційних компаній або навіть економічних груп інтересів (EIGs) повинні зафіксувати, під санкцією санкцій, повну особу своїх бенефіціарних власників у національному реєстрі, що додається до реєстру торгівлі та компаній.
Починаючи з указу від 12 червня 2017 року 1, для компаній, що не внесені до списку, а також для асоціацій, накладено нову формальність: подайте до секретаря господарського суду документ, що стосується їх бенефіціарних власників.
Ця необхідність виявити або фізичних акціонерів, або реальних директорів компаній та інших правових форм вже відстоювалась FATF 2, обов'язок пильності, на думку цього міжнародного органу, "означати, що фінансові установи розуміють структуру клієнта право власності та контролю ”3 .
Ця нова офіційна форма, запроваджена з метою боротьби з відмиванням грошей та фінансуванням тероризму (ПВК/ФТ), очікувалася, оскільки 4-та Директива про боротьбу з відмиванням грошей 4 передбачала створення національних реєстрів бенефіціарних власників. Компаній 5 та деяких трести 6 "з метою гарантування прозорості навколо певних структур власності" 7 .
Ця директива вказувала, що доступ до цього реєстру повинен бути відкритий без обмеження для компетентних органів та підрозділів фінансової розвідки. Доступ також може бути наданий податковим особам як частині належної перевірки клієнта та будь-якій особі чи організації, здатній продемонструвати законний інтерес.
Поняття, що випливає з англосаксонського права, поняття бенефіціарного власника вже давно існувало в податковому законодавстві. Фактично, ще в 1977 р. В модель ОЕСР Конвенції про превентивне оподаткування щодо подвійного оподаткування 8 було введено положення про "бенефіціарного власника" з метою запобігання зловживанням, щоб визначити, хто не є законним/очевидним бенефіціаром податку . '' доходу, але хто є економічним/прихованим бенефіціаром доходу, що підлягає оподаткуванню.
Зовсім недавно поняття «бенефіціарний власник» також включало норми, що застосовуються до боротьби з відмиванням грошей та фінансуванням тероризму. Таким чином, Орган пруденційного контролю (АСР) опублікував у вересні 2011 року "вказівки щодо бенефіціарних власників". У лютому 2013 року Autorité des marchés financeers (AMF) видав рекомендацію щодо "концепції бенефіціарного власника в боротьбі з відмиванням грошей та фінансуванням тероризму" 9 .
На національному рівні закон, відомий як Sapin II 10 від 9 грудня 2016 року та Постанова 11 від 1 грудня 2016 року, встановив принцип існування реєстру бенефіціарних власників.
З практичної точки зору, указ від 12 червня 2017 року визначає методи подання та зміст документа, що стосується бенефіціарного власника, а також умови передачі цього документа.
A - Визначення бенефіціарного власника
Стаття L. 561-2-2 Грошово-фінансового кодексу (далі CMF) передбачає, що "бенефіціарний власник означає фізичну особу, яка прямо чи опосередковано контролює клієнта або особу, щодо якої здійснюється операція чи діяльність здійснюється '.
Більш конкретно, це будь-яка фізична особа, яка володіє, прямо чи опосередковано (тобто через ланцюжок власності), більше 25% капіталу або прав голосу, або, якщо цього не відбувається, особа, яка здійснює контроль над органами управління чи управління, в у випадку компаній та підприємств спільного інвестування 12 .
Якщо згідно з вищезазначеними критеріями жодна фізична особа не може бути ідентифікована, бенефіціарний власник тоді - за замовчуванням 13, коли дослідження бенефіціарних власників не було успішним - законним представником компанії. І коли цей законний представник сам є юридичною особою, бенефіціарним власником є законний представник останньої (зрештою, до фізичної особи).
Б - Суб’єкти господарювання, яких стосується реєстр бенефіціарних власників
Стаття L. 561-46 CMF визначає, що суб'єктами господарювання, яких стосується система 14, є:
компанії та групи економічних інтересів, які мають офіс у французькому департаменті та користуються статусом юридичної особи;
комерційні компанії, головний офіс яких знаходиться за межами французького департаменту і які мають представництво в одному з цих департаментів;
інші юридичні особи, реєстрація яких передбачена законодавчими або нормативними положеннями.
На практиці це стосуються всіх комерційних компаній (SA, SAS, SARL, SNC тощо), цивільних компаній або навіть EIG, а також французьких філій іноземних компаній, асоціацій, які повинні зареєструватися в торговому реєстрі, та компаній (RCS) також дочірні компанії, котируються на біржі 15 та інвестиційні компанії, в цілому, будь-яка організація, яка повинна зареєструватися в RCS.
Компанії, цінні папери яких допускаються до торгів на регульованому ринку у Франції або в іншій державі-учасниці угоди про Європейський економічний простір, або в іншій третій країні, що накладає зобов'язання, визнані Комісією як еквівалентні 16, виключаються.
Подвійне зобов'язання покладається на структури, на які поширюється це нове зобов'язання:
По-перше, зацікавлені суб’єкти тепер зобов’язані отримувати та зберігати точну та актуальну інформацію про своїх бенефіціарних власників 17;
з іншого боку, вони також зобов'язані подати в додатку до комерційного реєстру документ, що стосується цього бенефіціарного власника 18, а також умови контролю, який він здійснює над компанією.
A - Місце та терміни подання
Залежно від дати реєстрації можна виділити дві ситуації:
всі суб’єкти господарювання, які з 2 серпня 2017 року подають заявку на реєстрацію в торговому реєстрі та реєстрі компаній, тепер повинні надати додатковий документ 19;
для тих, хто вже зареєстрований 2 серпня 2017 року, ці суб’єкти мають кінцевий термін внести цей депозит не пізніше 1 квітня 2018 року.
Стаття R. 561-55 CMF визначає, що депозит вноситься до реєстру господарських судів, який додається до комерційного реєстру. Таким чином, реєстр бенефіціарних власників є складовою комерційного реєстру.
Очікується, що документ буде подано:
при поданні заявки на реєстрацію в комерційному реєстрі (пряме направлення до реєстру);
або протягом 15 днів з моменту видачі квитанції про подання файлу про створення бізнесу (направлення до центру ділових формальностей).
У разі зміни, зокрема, структури акціонерного капіталу, відповідний суб'єкт господарювання зобов'язаний подати новий документ протягом 30 днів з моменту будь-якого факту або дії, що вимагає виправлення або доповнення інформації, зазначеної в первинному документі. За відсутності деталей слід пам’ятати, що цей новий документ повинен містити ту саму інформацію і залишатиметься таким же формалізмом, що і початковий документ.
Б - Формалізм подання
Документ 20 повинен бути датований та підписаний (в оригіналі) законним представником суб’єкта, що вносить депозит. Якщо депозит вноситься агентом, документ, що стосується бенефіціарного власника, повинен містити підпис законного представника та супроводжуватись повноваженнями, наданими агенту, також підписаному.
Декрет 21 визначає відповідні витрати відповідно до різних припущень.
C - Зміст документа, що стосується бенефіціарного власника
Документ повинен спочатку містити інформацію, що стосується вкладника, тобто компанії або юридичної особи: її найменування або найменування, юридичну форму, адресу штаб-квартири та, якщо застосовне, унікальний ідентифікаційний номер, доповнений згадана РКС, за якою слідує назва міста, де розташована канцелярія суду, де вона зареєстрована;
Тоді інформація, яку слід надати, стосується самих бенефіціарних власників:
ім'я, ім'я, псевдонім, імена, дата та місце народження, національність, особиста адреса фізичної особи (осіб);
умови контролю, що здійснюється над компанією або юридичною особою (юридичний контроль або фактичний контроль);
дата, коли фізична особа (особи) стала бенефіціарним власником відповідної компанії чи юридичної особи.
Згідно зі статтею L. 561-47 CMF, секретар господарського суду повинен перевірити, чи „інформація, що стосується бенефіціарного власника (...), є повною та відповідає законодавчим та регуляторним положенням. до супровідних документів та документів, поданих у додатку, і, у разі запиту на внесення змін, сумісні зі станом справи ".
З усіх практичних цілей зазначено, що були розроблені різні зразки документів, що дозволяють додати цю декларацію до реєстру 22 .
D - Можливі санкції
Згідно зі статтею L. 561-48 CMF, вилученою за посадою на вимогу прокурора або будь-якої особи, яка виправдовує свою зацікавленість, голова компетентного суду має право накладання судового наказу, якщо це необхідно під страхом, щоб документ, що стосується його бенефіціарних власників, був поданий до судового реєстру суб'єктом господарювання, на якого поширюється цей обов'язок.
Відповідно до статті R. 561-62 CMF, указ президента встановлює кінцевий термін подання та, де це можливо, ставку пені. У разі невиконання судового розпорядження голова суду повинен прийняти рішення щодо заходів, які слід вжити (зокрема щодо ліквідації пені).
На додаток до ризику необхідності надати необхідну інформацію до судового реєстру під фінансовим стягненням, неподання документа, що стосується бенефіціарного власника, у реєстрі торгівлі та компаній або подання документа, що містить недостовірну або неповну інформацію, може також винесення максимального покарання - 6 місяців позбавлення волі та штрафу 7500 євро 23. Також фізичні особи зазнають покарання за заборону управління та часткове позбавлення цивільних та громадянських прав. Зі свого боку юридичні особи можуть бути оштрафовані на суму 37 500 євро.
A - Список людей, які можуть отримати доступ до реєстру бенефіціарних власників без підтверджуючих документів
Хоча загальнодоступна, зібрана інформація буде передана лише обмеженій кількості людей. У зв'язку з цим у статті R. 561-57 CMF перелічено 18 категорій осіб, уповноважених на доступ до документа, що стосується бенефіціарних власників.
В основному це такі люди та установи:
магістрати судових органів для виконання своїх обов'язків;
Агенти TRACFIN;
митники;
агенти Головного податкового управління.
Для цих перших чотирьох суб’єктів декрет не містить жодних деталей щодо умов запиту та обґрунтування якості. Отже, це обґрунтування повинно здійснюватися будь-якими способами, зокрема шляхом надання професійної картки або заявки.
Для 14 інших суб'єктів господарювання, перелічених у статті R. 561-57 CMF, зазначено, що міжвідомчий наказ визначатиме умови, згідно з якими зазначені особи обґрунтовують свою здатність отримати доступ до документа, що стосується бенефіціарного власника.
Б - Право на передачу документа, що стосується бенефіціарного власника, особам, які підпадають під дію ПВК/ФТ
Відповідно до статті R. 561-58 CMF, право спілкування також відкрите для всіх осіб, які підлягають боротьбі з відмиванням грошей та фінансуванням тероризму 24, в рамках здійснення заходів належної перевірки, до яких вони належать щодо своїх споживачів.
Для ефективності цього права доступу потрібно скласти попередню декларацію, підписану законним представником або уповноваженою особою, згідно з якою, зокрема, зазначено:
призначення зобов’язаної особи та, якщо це застосовно, її законного представника;
належність до однієї з категорій суб'єктів, зазначених у статті L. 561-2 CMF;
що консультація відбувається в рамках реалізації щонайменше одного із заходів належної ретельності, передбачених у статтях L. 561-4-1 - L. 561-14-2 вищезазначеного кодексу;
суб'єкт господарювання або суб'єкти господарювання, суб'єкт їх запиту;
заходи належної перевірки, що застосовуються щодо відповідної організації.
Нарешті, інформація, що міститься у реєстрах бенефіціарних власників компаній та трастів, може обмінюватися в рамках співпраці між державами-членами, оскільки вищезазначені органи не тільки зможуть отримати інформацію, зазначену в документі, що стосується бенефіціара власника, але також повідомляє їх компетентним органам держав-членів Європейського Союзу на їх прохання або за їх ініціативою.
В - Право на доступ третіх осіб за дозволом суду
Нарешті, також може отримати доступ до інформації, що стосується бенефіціарних власників, будь-яка особа, що доводить законний інтерес, уповноважена рішенням суду, що не підлягає звичайному оскарженню.
Таким чином, за умови уповноваження на це за розпорядженням судді, відповідального за нагляд за РКС, у якому зареєстровано суб’єкт господарювання, будь-яка особа 25, проте обґрунтовуючи законний інтерес, може також мати доступ до інформації, що стосується бенефіціарних власників.
Стаття R. 561-59 CMF чітко регламентує цю процедуру. Запит подається за допомогою запиту, переданого до реєстру, датованого та підписаного заявником. У цьому запиті має бути зазначено "об'єкт та підставу запиту, а також зазначення документів, на яких він базується".
У цій галузі арештований магістрат має декілька прерогатив:
він може базувати своє рішення на всіх фактах, що стосуються справи, переданої йому, включаючи ті, які не були заявлені;
він проводить, навіть за посадою, всі корисні розслідування;
він має право вислуховувати без формальностей осіб, які можуть проінформувати його, а також тих, чиї інтереси, ймовірно, можуть бути зачеплені його рішенням;
він може говорити без суперечок.
Про розпорядження судді, відповідального за моніторинг RCS, буде повідомлено заявником та бенефіціарним власником рекомендованим листом із підтвердженням отримання. Це розпорядження може бути оскаржене заявником 26 та/або бенефіціарним власником 27. У будь-якому випадку секретар апеляційного суду надішле копію судового рішення секретареві, відповідальному за ведення реєстру.
Якщо законний інтерес не вказаний, апріорі слід очікувати, що його будуть шукати і обмежуватись боротьбою з відмиванням грошей та фінансуванням тероризму, оскільки указ, що встановлює цю процедуру, застосовується до наказу 2016 року про транспонування 4-го директива.
Однак не виключено, що деякі суб'єкти 28 намагаються використовувати це положення, щоб спробувати отримати інформацію про особу та швидкість утримання цінних паперів суб'єкта господарювання, бенефіціарних власників, з метою тиску. Під час придбання або навіть соціальний план. Подібним чином податкова адміністрація може використовувати цю процедуру, щоб спробувати легше визначити "реальних бенефіціарів" доходу в контексті більш-менш складних домовленостей із використанням підставних компаній, розташованих, наприклад, за кордоном.