Ліки; Законна реклама дієтичної добавки як презентаційного препарату
Рішення в керівних принципах
Посилання: 13 U 35/17
UWG Розділ 3 Пункт 1, Розділ 3 a, Розділ 8 Пункт 1, Розділ 8 Пункт 3 No 2; AMG Розділ 2 Пункт 1 No 1, Розділ 38 Пункт 1 Вирок 1, Розділ 43 Пункт 1 Речення 1
Принцип суду:
Реклама харчової добавки порушує §§ 38, 43 AMG, якщо продукт представлений як гомеопатичний лікарський засіб у контексті спірної реклами для пересічного поінформованого споживача.
причини
1 Відповідач випускає на ринок продукт "HCG C30 G. Globuli" з єдиним інгредієнтом сахарозою (цукром) та рекламує його на своєму веб-сайті за адресою www.h.-pharma.de, як це можна побачити в Додатку K 1 (додаток Kläger). Реклама упаковки 10 г за ціною 16,90 € містить, зокрема, текст під заголовком „Невеликий відступ про гомеопатію”, джерело якого подано як „Джерело: Anne Hild (2015): The HcG Diet”. На етикетці - що лише частково читається в Інтернет-рекламі - продукт згадується як "дієтична добавка". Детальніше про рекламу, про яку йде мова, робиться посилання на Додаток К 1.
2 Позивач, зареєстрована асоціація, статутним завданням якої є захист комерційних інтересів своїх членів і, зокрема, контроль за правилами добросовісної конкуренції, попросив відповідача утриматися від реклами “HCG C30 G. Globuli”, як показано в додатку. K 1 відтворюється, якщо препарат не був схвалений як лікарський засіб або якщо він зареєстрований як гомеопатичний лікарський засіб. Позивач стверджував, що продукт є лікарським препаратом у значенні розділу 2 (1) № 1 AMG, оскільки, відповідно до розуміння громадськості, до якої звертається реклама, він служить для зменшення маси тіла гомеопатичним способом. Продукт не рекламувався як дієтична добавка і не дозволявся продавати за межами аптек.
3 Відповідач захистився від позову та визнав, що позивач вже не мав правової репутації. У будь-якому випадку, розглянутий продукт не є лікарським засобом, зокрема лікарським засобом для цілей презентації, оскільки він безпосередньо на своїй етикетці згадується як харчова добавка, а назва продукту - суто уявна назва.
4-й Обласний суд повністю прийняв заборону та заявив, що продукт повинен бути класифікований як лікарський засіб для презентації у значенні розділу 2 (1) № 1 AMG, хоча на його етикетці це було прямо зазначено як харчова добавка. Додаток із «невеликим екскурсом щодо гомеопатії» з посиланням на книгу про «дієту на ХГЧ» безпомилково встановлює посилання на гормон вагітності ХГЧ та його можливий вплив на масу тіла для поінформованого та зацікавленого споживача. Глобули - типова лікарська форма для гомеопатичних ліків. Вказівка С30 також стосується посилення агента. Вигляд продукту - за винятком кольору - подібний до гомеопатичних лікарських засобів Німецького гомеопатичного союзу в упаковці розміром 10 г та у формі лікарських форм у глобулах. Загалом реклама відповідача створює у споживача враження, що це гомеопатичний препарат.
6-й Відповідач просив,
7-й скасувати рішення Торгової палати регіонального суду Штаде та відхилити позов.
8-й Позивач ще не подав заяву в апеляційному провадженні.
II.
9 Юридична справа не має принципового значення, а також подальший розвиток закону або захист єдиної юрисдикції не вимагає рішення апеляційного суду шляхом винесення рішення. Усне слухання також не потрібно. Згідно з нинішнім статусом консультацій, призначення, очевидно, не має перспективи на успіх.
10 Обласний суд справедливо підтвердив вимогу позивача про заборону щодо відповідача та задовольнив позов. Претензія позивача щодо пропуску спірної реклами випливає з §§ 8 Абзацу 1 та Абзацу 3 Nr. 2, 3 Абзацу 1, 3a UWG i. V. m. §§ 38, 43 Закон про лікарські засоби (AMG).
11 1. Апеляційна скарга більше не спрямована проти права позивача на подання позову відповідно до розділу 8 (3) No 2 UWG, який Регіональний суд надав відповідні причини.
12-й 2. Спірне рекламування продукту "HCG C30 G. Globuli" не дозволяється відповідно до §§ 3 Параграфа 1, 3a UWG, оскільки воно порушує §§ 38, 43 AMG.
13 а) Положення розділу 38 (1) Речення 1 AMG регламентує, що гомеопатичні лікарські засоби, що перебувають у межах дії цього Закону, можуть бути розміщені на ринку, лише якщо вони внесені до реєстру гомеопатичних лікарських засобів, який буде вести компетентний вищий федеральний орган (реєстрація). Це положення в першу чергу служить для захисту пацієнтів, яким слід чітко вказати гомеопатичний характер лікарських засобів та адекватні гарантії щодо їх якості та безпеки (див. Пункт 23 Директиви 2001/83/ЄС; Rehmann, AMG, 4-е вид., Розділ 38, граничний номер 4). Отже, це забезпечує регулювання поведінки на ринку i. S. § 3a UWG. Те саме стосується норм у § 43, пункт 1, речення 1 AMG, згідно з якими наркотики i. С. проти. Розділ 2 (1) AMG можна розміщувати на ринку лише в аптеках (див. Келер у: Келер/Борнкамм, UWG, 35-е видання, розділ 3а, пп. 1.265, ф. Та 1.275).
14-е б) Продукт "HCG C30 G. Globuli" є лікарським засобом для презентації в контексті реклами в Додатку К 1, саме тому продукт повинен був бути зареєстрований як гомеопатичний препарат відповідно до розділу 38, параграф 1, пункт 1 AMG, що є безперечним. не сталося.
15-й aa) Відповідно до розділу 2 (1) AMG, лікарські засоби - це речовини або препарати, виготовлені з речовин, які або - № 1 - для використання в організмі людини або тварини, або як засоби, що володіють властивостями для оздоровлення, полегшення або запобігання хворобам людей або тварин або патологічні скарги призначені (так звані лікарські засоби для презентації) або - № 2 - використовуються в організмі людини чи тварини або вводяться людині чи тварині для будь-якого - літ. а - фізіологічних функцій через фармакологічний, імунологічний або метаболічний ефект відновити, виправити або вплинути або - букв. b - поставити медичний діагноз (так звані функціональні лікарські засоби).
16 (1) У цьому контексті відповідач не може просувати аргумент, що гомеопатичний лікарський засіб "не визначається ні його функцією, ні його представленням, а виключно способом виробництва", саме тому "гомеопатичний лікарський засіб представлений відповідно до ... вже відповідно до правової системи не могло існувати »(але стор. 11 заяви про підстави апеляції, стор. 138 А.). Вже протилежне випливає із визначення у розділі 4 (26) AMG, згідно з яким гомеопатичний лікарський засіб є лише підкатегорією загального терміну лікарський засіб, що характеризується особливим видом виробництва. Відповідно, розділ 38, пункт 1, пункт 1 AMG також посилається на пункт 2 розділу 2 AMG («Готові до використання лікарські засоби, які є лікарськими засобами у значенні пункту 2 розділу 2 або пункту 2 № 1, можуть використовуватися лише як гомеопатичні лікарські засоби у межах цього Закону бути розміщеним на ринку, якщо ... "). Отже, залишається, що наявність лікарського засобу та/або функціонального лікарського засобу слід перевіряти відповідно до загальних принципів відповідно до розділу 2 (1) AMG.
17-й (2) Безперечно, що продукт відповідача "HCG C30 G. Globuli" не є функціональним лікарським засобом, оскільки він складається з чистого цукру і, отже, не може суттєво відновити, коригувати або впливати на фізіологічні функції людини при використанні за призначенням.
18-го (3) Однак, незважаючи на своє чітке позначення як дієтична добавка в контексті суперечливої реклами, продукт являє собою лікарський засіб для презентації i. С. проти. Розділ 2 (1) No 1 AMG.
20-го Судячи з вищезазначених принципів, регіональний суд справедливо припустив, що спірна реклама остаточно створює середньому поінформованому споживачеві враження, що продукт “HCG C30 G. Globuli” є гомеопатичним ліками.
21-го Конкретний опис компонентів та більш детальна класифікація товару не можна знайти в рекламі на веб-сайті відповідача в Додатку К 1. Незважаючи на те, що на етикетці продукту прямо описано його як «харчову добавку», етикетка читається лише частково на зображеннях. Зокрема, глядач реклами не може розпізнати інгредієнти продукту або лише частково ("Інгредієнти: Sacc ..."). Тому зацікавлений споживач залежить від того, щоб дізнатись про властивості "HCG C30 G. Globuli", використовуючи назву продукту та доданий текст як "Опис".
22-го Перш за все, термін «глобули» говорить про наявність гомеопатичного препарату. Це правда, що відповідач повинен визнати, що цей термін описує лише сферичну лікарську форму продукту, яка також використовується в інших сферах, крім гомеопатії. Тим не менше, адресована громадським асоціацією «глобули» є типовою лікарською формою для гомеопатичних лікарських засобів, що тим паче тут, оскільки термін «глобули» пояснюється під заголовком «Невеликий відступ від гомеопатії» в оголошенні, що порушує (Додаток К 1) стає.
23 Крім того, підсудний із зазначенням "С30" мабуть посилається на посилення та розведення агента, як це зазвичай відбувається з гомеопатичними ліками. Таке розуміння пересічного поінформованого споживача, зацікавленого у придбанні "глобул", очевидне з огляду на рекламу відповідача, оскільки опис "Трохи екскурсу щодо гомеопатії" не тільки явно встановлює зв'язок між продуктом та гомеопатичним ліками, але також пояснюється принцип різних потенцій. Потенція "30С" навіть прямо згадується в "екскурсі" ("Через ризик небажаних побічних ефектів (тестування на наркотики) я застерігаю від використання більш високих потенцій, таких як С30 для дієти."). Сенат не розуміє, яким чином адресована громадськість повинна за цих обставин пов'язувати поєднання букв і цифр із моделлю автомобіля Volvo C30, яку відповідач цитує в апеляційній заяві (на стор. 13 нижче, стор. 140 д. А.).
24 Інший компонент позначення продукту "ХГЧ" містить посилання на гормон вагітності ХГЧ з точки зору адресованої громадськості, принаймні з урахуванням цитати з книги "Дієта ХГЧ". Зокрема, відповідач домагається того, що споживачі, які шукають інформацію про дієту HCG в Інтернеті, стикаються з їх продуктом. Навіть споживачі, які зацікавлені лише випадково чи з інших причин, будуть поінформовані про те, що продукт пов'язаний з дієтою HCG, посилаючись на джерело "маленького екскурсу щодо гомеопатії".
25-й Зрештою, твердження відповідача про те, що назва “HCG C30 G. Globuli” є суто уявною назвою, не є переконливим. Проти цієї захисної заяви про відсутність зв'язку з гормоном HCG відповідач тим часом рекламує продукт на загальнодоступному веб-сайті (https://www.h.-pharma.de/ hcg-c30-g.-globuli) змінився таким чином, що продукт містить «інформацію, що не містить гормонів, біоенергетичного ХГЧ про глобули сахарози», тобто що «інформаційні шаблони, що відповідають гормону ХГЧ, копіюються на глобули сахарози». У будь-якому випадку, посилаючись на глобули, потенцію С30 та абревіатуру ХГЧ у зв’язку з відповідним згадуванням у „маленькому екскурсі щодо гомеопатії”, передбачуване „уявне ім’я” збиває споживача з пантелику, що це продукт відповідача торгувати гомеопатичними ліками.
26-й Окрім назви продукту та його опису, назва веб-сайту, призначеного відповідачем, також говорить про наявність гомеопатичного лікарського засобу. Заголовок, розпізнаний на роздруківці в Додатку К 1 у верхньому лівому куті, який походить від вихідного коду веб-сайту, а саме "HCG C30 G. GLOBULI - гомеопатичні одиничні активні інгредієнти".
28 3. Всупереч думці відповідача, резолютивна частина апеляційного рішення не надто широка.
29 Забороняється рекламувати товар із посиланням на конкретну форму травми, як це можна побачити в Додатку К 1. Те, що продукт "HCG C30 G. Globuli" відповідає - вузьким - вимогам щодо звільнення від обов'язку реєстрації відповідно до пункту 38 пункту 1 пункту 3 AMG, особливо в кількості менше 1000 пачок на рік, - це також в підставах апеляції, що посилаються на цей регламент, - ні обґрунтованими, ні ясними.
30-й Оскільки апеляційна скарга відповідача, зрештою, не матиме успіху, йому слід розглянути можливість відкликання апеляційної скарги з міркувань витрат, які в іншому випадку повинні були б бути відхилені рішенням відповідно до статті 522 (2) ZPO.