Механізм боротьби з відмиванням грошей та фінансуванням тероризму
Криза в галузі здоров'я внаслідок пандемії Covid-19 викликає питання, пов'язані з цілісністю ринку. З метою забезпечення безпеки транзакцій у періоди рецесії слід посилити пильність фінансових гравців. Система протидії відмиванню грошей та фінансуванню тероризму повинна адаптуватися до вимог, що пред'являються надзвичайним станом охорони здоров'я, та застосовуватись суворо. Таким чином, важливо оцінити ефективність цього пристрою з урахуванням ризиків, що поширюються в цьому зневажливому контексті.
В умовах кризи в галузі охорони здоров’я, спричиненої пандемією Covid-19, забезпечення фінансових ринків лежить в основі законодавчих проблем. Знаючи про ризики, пов'язані з банківською та фінансовою діяльністю, європейські та французькі законодавці вже запровадили систему боротьби з відмиванням грошей та фінансуванням тероризму.
Серед цілей фінансового регулювання є доброчесність. Як і безпека, регулювання спрямоване на забезпечення цілісності фінансових ринків. Ці додаткові цілі обумовлюють "регулярне функціонування ринків, а також надійність і стабільність системи" 1 .
З метою збереження цілісності ринку законодавець встановив обов'язок дбати про боротьбу з відмиванням грошей та фінансуванням тероризму. Ризик виникає в тому, що фінанси стають ґрунтом для шахрайства та шахрайства. Дійсно, кілька фінансових інструментів можна відвернути від своєї головної мети та використати для відмивання грошей або фінансування тероризму.
Відмивання грошей відноситься до акту внесення "брудних" грошей в легальну економіку. Це кошти, отримані незаконним шляхом. Метою є приховування незаконного походження фінансових ресурсів, які часто мають кримінальне походження2. В принципі, банківська таємниця забороняє професіоналам розголошувати інформацію про своїх клієнтів. Однак питання забезпечення цілісності ринку спонукало законодавця встановити обов'язок пильності.
В умовах кризи система боротьби з відмиванням грошей та фінансуванням тероризму повинна бути посилена. Підхід полягає у посиленні зобов'язань фінансових гравців. Криза здоров'я, пов'язана з пандемією Covid-19, може створити прогалини у фінансовій системі. Для боротьби з цими ризиками служба "Обробка розвідувальної інформації та заходи проти незаконних фінансових схем", зазначає TRACFIN, мобілізувалась для підтримки фінансових операторів у їх ролі забезпечення цілісності фінансових ринків. 28 травня 2020 р. Він опублікував кластерний аналіз основних ризиків відмивання грошей та фінансування тероризму, пов'язаних зі здоров'ям та економічною кризою пандемії Covid-19 3. Завданням для професіоналів є "посилити пильність щодо конкретних ризиків, пов'язаних з пандемією, та визначити критерії попередження, які повинні бути введені в їх картографування ризиків" 4. Серед ризиків варто назвати продаж фіктивного або невідповідного санітарно-технічного обладнання, фальшиві замовлення на передачу, шахрайство у заклику до пожертв або шахрайство шляхом привласнення системи позик, гарантованої державою 5 .
Нинішня криза породила питання щодо ефективності системи протидії відмиванню грошей та фінансуванню тероризму. Вся складність полягає в тому, щоб зрозуміти, чи відповідає чинна система вимогам кризи в галузі охорони здоров’я.
Для того, щоб визначити його корисність у контексті кризи, важливо відзначити еволюцію правової бази, присвяченої боротьбі з відмиванням грошей та фінансуванням тероризму (I), та визначити обсяг зобов'язань, що випливають із цього органу. чинних стандартів (II).
Система протидії відмиванню грошей та фінансуванню тероризму була посилена різними законами (A). Юридичний арсенал зазнав значних змін на міжнародному, європейському та національному рівнях. Цей розвиток сприяв розширенню сфери застосування системи протидії відмиванню грошей (B).
A - Посилення механізму боротьби з відмиванням грошей та фінансуванням тероризму
З самого початку слід зазначити, що мета боротьби з відмиванням грошей виграє від різноманітної та постійно змінюється законодавчої бази. Еволюція правового режиму на користь цілісності ринку дозволяє зрозуміти ризики, властиві кризі охорони здоров’я, спричиненій пандемією Covid-19.
Крім того, важливо навести роботу міжнародної групи проти відмивання грошей та фінансування тероризму (FATF). Перші рекомендації були прийняті в 1990 р., Переглянуті в 1996 р. З метою "боротьби зі зловживанням фінансовими системами з метою відмивання наркотичних коштів" 10. Також спеціальні рекомендації були розроблені у 2001 та 2004 рр. Усі ці тексти були об'єднані в рекомендації від 16 лютого 2012 р. 11 "з метою врахування нових загроз та посилення існуючих зобов'язань" 12. Ці рекомендації встановлюють зобов'язання перед державами щодо відмивання грошей. Вони "повинні виявляти, оцінювати та розуміти ризики відмивання грошей та фінансування тероризму" 13 .
У французькому законі 21 система боротьби з відмиванням грошей була запроваджена постановою від 30 січня 2009 року про запобігання використанню фінансової системи для відмивання грошей та фінансування тероризму. Цей указ транспонував директиву від 26 жовтня 2005 р. Боротьба з відмиванням грошей регулюється статтями L. 561-1 та наступними Грошово-фінансового кодексу. З метою виконання європейської директиви від 20 травня 2015 року законодавець прийняв наказ від 1 грудня 2016 року про посилення французької системи боротьби з відмиванням грошей та фінансуванням тероризму 23 та закон від 9 грудня 2016 року про прозорість, боротьба з корупцією та модернізація економічного життя 24. Нещодавно був прийнятий указ від 12 лютого 2020 року про посилення національної системи боротьби з відмиванням грошей та фінансуванням тероризму 25 з метою транспонування Європейської директиви 2015 року.
Звідси випливає, що система, присвячена боротьбі з відмиванням грошей та фінансуванням тероризму, розвивається та урізноманітнюється. Поширення юридичних текстів, що регулюють це питання, свідчить про прагнення законодавства зберегти цілісність ринків. Забезпечення трансакцій, особливо в умовах кризи, вимагає створення здорового ринку за допомогою ефективних засобів боротьби з відмиванням грошей та фінансуванням тероризму. Завдання полягає в обмеженні ризиків перенаправлення "брудного" капіталу на сектор охорони здоров'я. Цей капітал може бути спрямований на торгівлю фіктивними або невідповідними санітарно-гігієнічними виробами, скориставшись високим попитом на санітарно-технічне обладнання (маски, гідроалкогольний гель, дихальні апарати тощо) 26 .
Ці ризики, пов’язані з пандемією Covid-19, вимагають посилення пильності людей, які підпадають під дію системи боротьби з відмиванням грошей та фінансуванням тероризму.
Б - Розширення сфери застосування системи протидії відмиванню грошей та фінансуванню тероризму
У французькому законодавстві система запобігання відмиванню грошей має відносно широкий обсяг. Еволюція системи дозволила розширити її сферу застосування, що відображає мету законодавця забезпечити цілісність на ринку.
Щодо предмета, сфера застосування системи профілактики розширена. Дійсно, декілька банківських та фінансових гравців стурбовані обов'язком пильності при відмиванні грошей. Стаття L. 561-2 Грошово-кредитного та Фінансового кодексу перелічує фахівців, зв'язаних зобов'язанням пильності. Наказом від 1 грудня 2016 р. Розширено перелік осіб, які постраждали від системи протидії відмиванню грошей. Кредитні установи 27, платіжні установи 28, установи електронних грошей 29, посередники у банківських операціях та платіжних послугах 30, страхові посередники 31 та посередники краудфандингу підпадають зокрема під це зобов'язання. Останні зобов’язані боротися з відмиванням грошей згідно з постановою від 30 травня 2014 року про краудфандинг 33 .
Щодо кризи Covid-19, TRACFIN оголосив про обробку близько 100 звітів про підозрілі транзакції. Вона передала в аутсорсинг близько 20 справ, пов’язаних із поточною кризою 37. Ці заяви про підозру порушують питання про зміст зобов’язань, покладених на боротьбу з відмиванням грошей.
Система протидії відмиванню грошей покладає на фінансових гравців зобов’язання виявляти ризик відмивання грошей або фінансування тероризму. Законодавець встановлює обов'язок пильності, метою якого є отримання інформації про клієнтів (A), та зобов'язання повідомляти про підозрілі операції (B). Ці зобов'язання повинні бути посилені в контексті кризи охорони здоров'я.
A - Обов'язок пильності
Особи, які підпадають під дію системи протидії відмиванню грошей, зобов’язані забезпечити належну ретельність щодо клієнтів. Це зобов'язання може бути стандартним, посиленим або полегшеним 38 .
Що стосується, насамперед, стандартних зобов’язань щодо належної ретельності, стаття L. 561-5 Грошово-фінансового кодексу вимагає від професіоналів дотримуватися певних заходів, „перед вступом у ділові стосунки зі своїм клієнтом або“ сприянням у підготовці або завершенні операції. '. Вони повинні перевірити особу свого клієнта та, якщо це можливо, бенефіціарного власника ділових відносин 39, а також перевірити "елементи ідентифікації після пред'явлення будь-якого письмового документа, що підтверджує характер". Вони також повинні ідентифікувати та перевірити "особу своїх випадкових клієнтів та, де це можливо, їх бенефіціарних власників, коли вони підозрюють, що операція може брати участь у відмиванні грошей або фінансуванні тероризму або коли операції є під питанням" певного характеру. або перевищувати певну суму »40. Задля доброчесності стаття L. 561-6 визначає, що протягом усього періоду ділових відносин зацікавлені суб'єкти проявляють "постійну пильність і ретельно вивчають здійснені операції, забезпечуючи їх відповідність оновленим знанням, які вони мають свої ділові стосунки ".
Далі, щодо зобов’язань щодо скороченої належної перевірки, стаття L. 561-9 Грошово-фінансового кодексу передбачає, що відповідні фахівці можуть застосовувати спрощені заходи належної перевірки, коли „ризик відмивання грошей та фінансування тероризму їм здається низьким”., або коли «клієнти, послуги чи товари з’являються у списку осіб, послуг чи товарів, що представляють низький ризик відмивання грошей або фінансування тероризму, і немає підозр у відмиванні грошей або фінансуванні тероризму» 41 .
Нарешті, що стосується посиленого зобов’язання щодо належної перевірки, воно вимагає вжиття додаткових заходів належної обачності, коли ризик відмивання грошей та фінансування тероризму високий 42. Це приклад товару або транзакції, який "за своєю природою представляє особливий ризик відмивання грошей або фінансування тероризму, зокрема, коли він сприяє анонімності" 43. Таким чином, суб'єкти господарювання повинні провести "посилену експертизу будь-якої особливо складної операції або надзвичайно великої суми, або яка, як видається, не має економічного обґрунтування або законної мети. У цьому випадку ці люди отримують інформацію від клієнта про походження коштів та призначення цих сум, а також мету транзакції та особу особи, яка виграє від неї "44 .
Під час кризи в галузі охорони здоров’я TRACFIN пропонує тим, хто постраждав від системи боротьби з відмиванням грошей, приділити особливу увагу, зокрема нещодавно створеним компаніям, нещодавнім змінам у корпоративному призначенні торгівлі товарами медичного призначення, фіктивним веб-сайтам, невідповідності документів, що обґрунтовують придбання санітарного обладнання, а також "відсутність фінансових потоків, що підтверджують замовлення санітарного обладнання у постачальника" 45 .
Коротше кажучи, належна перевірка змушує фінансових гравців втручатися у справи своїх клієнтів, щоб виявити ризик відмивання грошей 46. Тому законодавець обмежив принцип невтручання для збереження цілісності фінансових ринків.
Б - Обов'язок декларування
Важливо зазначити, що зобов'язання пильності у боротьбі з відмиванням грошей та фінансуванням тероризму супроводжується іншим зобов'язанням декларування 47. Насправді, згідно зі статтею L. 561-15 Грошово-фінансового кодексу, зацікавлені фахівці повинні заявити TRACFIN "суми, внесені до їхніх книг, або операції, пов'язані з сумами, про які вони знають, підозрюють або мають вагомі підстави підозрювати що вони походять від правопорушення, яке карається позбавленням волі на строк більше одного року або пов’язане з фінансуванням тероризму ». Це зобов'язання полягає у декларуванні сум та підозр на операції.
Крім того, суб'єкти фінансової діяльності повинні звернути увагу TRACFIN "на будь-яку інформацію, яка може призвести до недійсності, підтвердження або модифікації елементів, що містяться в декларації" 48 .
Зобов'язання щодо звітності доповнено інформаційним зобов'язанням 49. Професіонали повинні надсилати TRACFIN "інформацію, що стосується певних операцій, що представляють високий ризик відмивання грошей або фінансування тероризму через країну або територію походження або призначення коштів, характер операцій, про які йдеться. Або юридичні структури, що беруть участь у цих операціях. ”50 .
Окрім зобов’язань щодо звітності, стаття L. 561-16 Грошово-фінансового кодексу передбачає, що особи, які підпадають під дію системи боротьби з відмиванням грошей, повинні утримуватися від "здійснення будь-якої операції, що стосується сум, про які вони знають, підозрюють або мають вагомі підстави підозрювати що вони походять від злочину, який карається позбавленням волі на строк більше одного року, або пов’язані з фінансуванням тероризму, поки вони не подадуть заяву, передбачену в „статті L. 561-15”. Це утримання спрямоване на захист від підозрілих операцій та запобігання їх виконанню.
Для захисту осіб, на яких поширюється обов'язок декларування, законодавець припиняє певні кримінальні провадження 51 та усі цивільні та дисциплінарні провадження, зокрема за порушення професійної таємниці. Дійсно, стаття L. 561-22 цього ж кодексу говорить, що "не може бути подано жодної позову про цивільно-правову відповідальність, ані винесено жодної професійної санкції" проти осіб, які підпадають під дію системи протидії відмиванню грошей, їх керівників та службовців, коли вони добросовісно, зробив заяву в TRACFIN.
Більше того, TRACFIN "може протидіяти виконанню ще не виконаної операції, про яку йому стало відомо з переданої йому інформації" 52. Крім того, він "може вимагати, щоб документи, інформація чи дані, незалежно від використовуваного носія інформації, що зберігалися (...) були передані йому в терміни, встановлені ним" 53. Нарешті, для виконання зобов’язань клієнта з належної перевірки, TRACFIN може призначати підозрілі операції та осіб, що становлять значний ризик відмивання грошей або фінансування тероризму 54 .
Обов'язок пильності у боротьбі з відмиванням грошей та фінансуванням тероризму вимагає від фінансових гравців втручатися у справи своїх клієнтів. Законодавець встановив виняток із принципу невтручання для збереження цілісності фінансових ринків. Це призвело до зміни принципу невтручання з причин загального інтересу. Цей темперамент необхідний, зокрема, в умовах кризи здоров'я.
На закінчення, поточна криза, спричинена Covid-19, може створити ризики, пов'язані з відмиванням грошей. Пандемія представляє нову можливість для шахраїв збільшити шахрайство та відмити гроші. Зіткнувшись із цим патологічним контекстом, важливо суворо застосовувати систему боротьби з відмиванням грошей та фінансуванням тероризму. Люди, на яких поширюється дія цієї системи, повинні підвищити пильність, щоб пандемія не була сприятливим грунтом для відмивання грошей.