Новий сприятливий режим оподаткування програмного забезпечення - кремній
З 1 січня 2019 року програмне забезпечення скористалось новим пільговим режимом оподаткування, що застосовується до продуктів продажу, концесії та субконцесії активів інтелектуальної власності.
Ці товари оподатковуються корпоративним податком за зниженою ставкою 10% замість поточної стандартної ставки 31%, яка поступово зменшиться до 25%. Цей режим оподаткування, кодифікований статтею 238 Загального податкового кодексу, не застосовується як право і повинен бути предметом експрес-опціону.
Хоча новий режим є привабливим на перший погляд, його реалізація є складною і пов’язана з великими зобов’язаннями для бізнесу.
Пільговий режим надає перевагу програмному забезпеченню, захищеному авторським правом, а також продуктам концесії або субконцесії прав на використання такого програмного забезпечення. Компанія повинна продемонструвати, що програмне забезпечення відповідає умові оригінальності, необхідній для захисту авторських прав, як це вимагається статтею L.112-1 Кодексу інтелектуальної власності.
Такі елементи, як лінії програмування, коди або організаційна схема, експертні звіти або оригінальність матеріалів для проектування програмного забезпечення можуть становити відповідні елементи в цьому відношенні. З іншого боку, суми, вкладені в розробку програмного забезпечення або його нібито оригінальний характер, недостатні для встановлення його оригінальності.
Визначення результату за зниженою ставкою базується на двоступеневому розрахунку, який складається спочатку з визначення чистого результату від продажу або концесії, а потім із застосуванням до нього "коефіцієнта зв'язку".
У разі концесії та субконцесії чистий результат відповідає різниці між доходом, що генерується активом, та витратами на НДДКР, що стосуються активу, реалізованого у фінансовому році або попередніх роках, що охоплюється можливістю пільгового лікування.
У разі передачі програмного забезпечення чистий прибуток відповідає перевищенню трансфертної ціни над витратами, пов'язаними з переданим програмним забезпеченням. Ніяких відносин залежності між компаніями, що передають та передають, не повинно існувати.
Коли чистий результат є від’ємним, це пов’язано не з оподатковуваним результатом за звичайною ставкою, а виключно з чистими результатами концесії, субконцесії або продажу програмного забезпечення, зроблених протягом наступних років.
Коли чистий результат є позитивним, компанія повинна розрахувати “коефіцієнт взаємозв’язку”, що дає змогу виправити чистий результат, щоб виключити недопустимі витрати, а саме витрати, передані на аутсорсинг пов’язаним компаніям, та витрати на придбання.
“Коефіцієнт зв’язку”, який не може бути більше 100%, визначається наступним чином:
* У знаменнику вказані всі витрати на НДДКР, що відображаються в чисельнику, плюс витрати, що передаються підрядникам пов’язаним компаніям, та витрати на придбання програмного забезпечення.
Як виняток та за попереднім схваленням, компанія може застосувати коефіцієнт заміщення, коли через надзвичайні обставини зазначений коефіцієнт значно перевищує "коефіцієнт зв'язку".
Розрахунок чистого результату та коефіцієнта "взаємозв'язку" підкоряються спеціальним правилам у присутності інтегрованих компаній або в контексті реструктуризації.
Гіпотеза 1
Компанія, створена у Франції, отримує ліцензійний дохід у розмірі 400 000 євро. Він має допустимі витрати в розмірі 200 000 євро, а витрати, передані підрядникам пов'язаним сторонам, 60 000 євро, а також витрати на придбання 20 000 євро.
* Чистий результат: Продукція - Загальні витрати = 400 000 - (200 000 + 60 000 + 20 000) = 120 000
* Співвідношення Nexus: Прийнятні витрати/Загальні витрати = (200 000 * 130%)/280 000 = 92,9%
* Чистий дохід, що підлягає зниженню оподаткування: 120 000 * 92,9% = 111429.
Гіпотеза 2
Той самий приклад, що і вище, але з допустимими витратами в 280 000 €
* Чистий результат: 400 000 - (280 000 + 60 000 + 20 000) = 40 000
* Співвідношення Nexus: (280 000 * 130%)/360 000 = 364 000/360 000 = 101%
* Чистий дохід, що підлягає зниженню оподаткування: 40 000 * 100% = 40 000 (коефіцієнт не може перевищувати 100%).
Варіант пільгового податкового режиму передбачає важкі документальні зобов'язання для компаній. На додаток до підтвердження оригінальності програмного забезпечення, компанії повинні запровадити процедури контролю за своїми витратами на НДДКР та їх розподілом. Коли понесені витрати стосуються декількох активів або груп активів, компанія повинна мати можливість розподілити їх пропорційно доданій вартості, яку вони надають, кожному активу або групі активів, або за замовчуванням пропорційно до доходу, створеного кожен актив або група активів.
Компанії повинні надавати адміністративній документації, що включає загальний опис організації їх дослідницької діяльності, зокрема програмного забезпечення, а також конкретну інформацію, таку як:
- Детальний перелік та опис кожного з прийнятних нематеріальних активів;
- Презентація та моніторинг “коефіцієнта взаємозв’язку” (або коефіцієнта заміщення) для кожного активу;
- Презентація методу розподілу витрат між різними відповідними активами.
За ненадання документації або подання часткової документації застосовується штраф у розмірі 5% доходу, оподатковуваного за зниженою ставкою за кожен перевірений фінансовий рік.
Цілком ймовірно, що застосування зниженого оподаткування буде джерелом судових розглядів. Поточні тексти не передбачають апріорі (попередній рескрипт) або процедуру апостеріорного контролю прийнятності витрат та активів для зменшення оподаткування, що стосується податкового кредиту на дослідження.
Ми можемо лише рекомендувати компаніям, які обирають цей режим, передбачати цей ризик вище, зокрема, надаючи належну документацію щодо витрат, що сприяють розвитку активів, що підпадають під режим пільгового оподаткування.