Внески 5-ї Директиви про боротьбу з відмиванням грошей та

внески

Деля ДУГЛАС, член OLAB, юрист, який спеціалізується на протидії відмиванню коштів та фінансуванню тероризму та внутрішньому контролю в Департаменті юридичних питань ACPR

АНОТАЦІЯ

Перегляд четвертої Директиви про боротьбу з відмиванням грошей (відомий як "5-та Директива про боротьбу з відмиванням грошей"), розпочатий наприкінці терактів, здійснених у Європі, і щодо яких тривали консультації на час "Панамських документів" "Affair.", Була предметом політичної угоди наприкінці 2017 року. Прийнята, Директива була опублікована 19 червня 2018 року в Офіційному віснику Європейського Союзу та передбачає 18-місячний термін транспонування з моменту її публікації до більшість його положень.

Проект 5-ї директиви розширює сферу зобов'язань щодо боротьби з відмиванням грошей та фінансуванням тероризму (AML-CFT), зокрема для суб'єктів у сфері криптоактивів. Це також посилює зобов'язання клієнтів щодо належної перевірки (i) шляхом подальшого обмеження використання так званих "анонімних" продуктів електронних грошей та (ii) шляхом вказівки посилених заходів належної перевірки, які мають бути застосовані щодо ділових відносин та операцій, пов'язаних із високими -ризикові треті країни (перераховані Європейською комісією).

Крім того, проект позує принцип консолідованого нагляду за системою боротьби з відмиванням коштів та фінансуванням тероризму, підтриманий ACPR, зокрема, після так званої справи "панамські документи" та прийнятий Європейським парламентом [1]. Водночас це посилює співпрацю між компетентними наглядовими органами у сфері протидії відмиванню коштів та фінансуванню тероризму, спираючись на механізми співпраці, передбачені CRD4. Він передбачає співпрацю між ПВК-ФТ та наглядовими органами нагляду, включаючи ЄЦБ. З цією метою укладення угоди між наглядовими органами з питань протидії відмиванню коштів та фінансуванню тероризму та ЄЦБ щодо практичних заходів щодо обміну інформацією, які повинні бути обговорені в рамках ЄНО, має відбутися протягом 6 місяців з дати набрання чинності директивою. В принципі, триває робота над багатосторонньою угодою.

[1] Звіт слідчої комісії Європарламенту "Панамські документи" був опублікований у листопаді 2017 року.

1. Контекст перегляду 4-ї Директиви про боротьбу з відмиванням грошей

У червні 2016 року Європейська Комісія запропонувала поправку до 4-ї Директиви про боротьбу з відмиванням грошей як частину плану дій щодо боротьби з фінансуванням тероризму, розробленого на хвилі терактів у Європі.

Перегляд 4-ї Директиви про боротьбу з відмиванням грошей був предметом політичної домовленості наприкінці 2017 року після тристоронніх переговорів. «5-а директива про боротьбу з відмиванням грошей» повинна бути опублікована в середині квітня 2018 року і повинна бути транспонована протягом 18 місяців з моменту її публікації для більшості положень [1]. Генеральний департамент казначейства планує запровадити, шляхом внесення змін у рамках так званого законопроекту "Пакт" [2], законодавчу владу [3] для транспонування 5-ї директиви згідно з постановою. На даний момент до законопроекту PACTE не внесено жодних поправок, які б включали дозвіл уряду на транспонування 5-ї Директиви про протидії відмиванню коштів та фінансуванню тероризму згідно з постановою.

2. Внески 5-ї Директиви про боротьбу з відмиванням грошей

а) Сфера дії

Сфера діяльності організацій, на яких поширюються зобов’язання у сфері протидії відмиванню коштів та фінансуванню тероризму, особливо поширюється на посередників, що працюють у сфері крипто-активів, зокрема на постачальників кастодіальних послуг та платформи для конвертації віртуальних валют проти валют законного платіжного засобу [4]. Ці учасники будуть підлягати режиму реєстрації або затвердження у компетентних національних органах.

b) Зобов'язання щодо протидії відмиванню коштів та фінансуванню тероризму, що застосовуються до предметних організацій
i. Обов'язки щодо ідентифікації та перевірки особистості клієнтів у контексті вступу у віддалені ділові відносини

П'ята директива визначає гарантії, що застосовуються для пом'якшення високих ризиків ML-FT, пов'язаних із вступом у ділові відносини на відстані. Згадка про електронний підпис у Додатку III 4-ї Директиви щодо ризиків міжміських відносин видаляється. Зараз планується використовувати засоби електронної ідентифікації, про які Європейська Комісія була повідомлена на умовах, передбачених регламентом "eIDAS [5]", або визнана або затверджена компетентним національним органом у цьому питанні. Далі вказується, що використання такого засобу ідентифікації може становити міру перевірки особи клієнтури, оскільки це документ, отриманий із надійного та незалежного джерела. У зв'язку з цимдекрет про транспонування 4-ї Директиви про боротьбу з відмиванням грошей (яка набере чинності 1 жовтня 2018 р.) передбачає 5-ту директиву.

ii. Посилення обов'язку реєстрів

П'ята директива про боротьбу з відмиванням грошей розширює доступність реєстру бенефіціарних власників юридичних осіб для громадськості за наступною інформацією: ім'я, рік та місяць народження, країна проживання та громадянство, характер та обсяг інтересів, що проводяться [6] . Крім того, реєстр бенефіціарних власників трастів та трастів повинен бути доступним для будь-якої особи, яка продемонструвала законний інтерес. Це повинно дозволити Франції відновити реєстр трестів, цензурований Конституційною радою восени 2016 року. Що стосується реєстрів БО юридичних осіб, директива передбачає їхню сумісність у довгостроковій перспективі. Крім того, планується врешті-решт створити реєстри, подібні до FICOBA, у державах-членах.

інакше, доказ реєстрації або витяг з реєстру повинні бути зібрані суб'єктами господарювання при вступі у відносини з юридичною або юридичною особою, на яку поширюється обов'язок реєстрації. Це також посилює використання реєстру для ідентифікації БЕ.

Нарешті, фінансові установи та компетентні національні органи повинні будуть заявляти реєстраторам про будь-які розбіжності, що спостерігаються щодо елементів особистості, що стосуються бенефіціарних власників. Однак запит щодо реєстру не є обов’язковим для органів влади та для ACPR, він може бути лише випадковим та випадковим.

iii. Роз'яснення посилених заходів належної перевірки, що застосовуються до кореспондентського банківського бізнесу

За ініціативою ACPR, сфера кореспондентської банківської діяльності, на яку впливають посилені заходи належної перевірки, була уточнена з урахуванням нещодавньої міжнародної роботи в цій галузі (Комітет Гафі та Базеля). Дійсно, здійснення платіжних операцій від імені третіх сторін у рамках ділових відносин з постачальником платіжних послуг, що знаходиться в країні за межами ЄС/ЄЕЗ, обумовлює застосування цих заходів. У теперішньому вигляді керівні принципи ESA щодо факторів ризику, що базуються на 4-й Директиві, передбачають, стосовно банківської кореспонденції, посилені заходи, в тому числі щодо операцій, здійснених клієнтським представництвом, розташованим у третій країні для власний рахунок. З огляду на майбутню публікацію 5-ї директиви, SGACPR не застосовує вказівки щодо цього пункту [7].

iv. Обмеження так званих "анонімних" електронних грошей [8]

5-та директива ще раз обмежує умови використання так званих "анонімних" електронних грошей:

  • Зниження порогу завантаження засобів масової інформації з електронних грошей з 250 до 150 євро, без можливості для держави-члена підвищити цей поріг для використання на своїй території (скасування національного варіанту, що міститься в 4-й Директиві проти відмивання грошей);
  • Зниження з 250 до 150 євро суми платіжних операцій протягом одного місяця для акумуляторних носіїв, за винятком платежів, здійснених в Інтернеті (наприклад, в Інтернеті), для яких встановлено обмеження в 50 євро за транзакцію. Використання "анонімних" засобів масової інформації з електронними грошима також обмежене на національній території;
  • Зниження порогу для відшкодування електронних грошей готівкою або зняття готівки з носія електронних грошей анонімно зі 100 до 50 євро.

v. Посилені заходи належної ретельності, що застосовуються в контексті третіх країн із високим ризиком

П'ята директива про боротьбу з відмиванням грошей гармонізує посилені заходи належної ретельності, які мають бути застосовані щодо ділових відносин або операцій, за участю третіх країн із високим ризиком, що мають значні недоліки у боротьбі з відмиванням коштів та фінансуванням тероризму, та включені до списку "Чорних" від Європейської комісії процес внесення змін [9]. Заходи стосуються отримання інформації про походження коштів та активів клієнтів та, де це можливо, бенефіціарного власника, а також збору додаткової інформації про ділові відносини та посилення моніторингу операцій. Крім того, рішення про вступ або підтримку ділових відносин з таким клієнтом повинен приймати член вищої ієрархії, як режим, що застосовується до ПЕП, а також транскордонні банківські відносини з третіми країнами. Крім того, це вже передбачено французькими нормативними актами, за умови попередньої оцінки профілю ризику кожного ділових відносин з клієнтом, що знаходиться в такій країні.

Крім того, текст передбачає обмежувальний перелік додаткових заходів, які слід вжити, які повинні бути обрані державами-членами під час транспонування та можуть вплинути на повноваження ACPR:

  • Обмеження ділових відносин з клієнтами третіх країн з високим ризиком;
  • Встановлення систематичного декларування операцій (подібно до системи систематичного передавання інформації Tracfin "COSI");
  • Відмова у створенні дочірніх підприємств або філій цих третіх країн у державі-члені;
  • Заборона організаціям, що підлягають створенню дочірніх підприємств або філій у цих третіх країнах із високим ризиком.

Нарешті, слід зазначити, що національна система, що транспонує четверту директиву про боротьбу з відмиванням грошей, підтримує встановлення більш сприятливого режиму належної перевірки для ділових відносин, розташованих у третіх країнах, відомого як "еквівалент" французьким нормам протидії відмиванню коштів та фінансуванню тероризму (перелік прийнято указом від 27 липня 2011 р., який зокрема включає Швейцарію та Росію). Це не завадить фінансовим установам проводити власну оцінку ризиків, пов'язаних із країнами, де розташовані клієнти або з якими вони ведуть значну діяльність, без шкоди європейському чорному списку.

в) Консолідований нагляд за групами та посилення співпраці між наглядачами з питань протидії відмиванню коштів та фінансуванню тероризму та пруденційними наглядачами

Без шкоди територіальному підходу до боротьби з відмиванням коштів та фінансуванням тероризму [10], 5-та директива про боротьбу з відмиванням грошей вводить механізм консолідованого нагляду за системою боротьби з відмиванням коштів та фінансуванням тероризму на рівні банківських та страхових груп. Держави-члени повинні забезпечити, щоб компетентні органи держави-члена, в якій заснована материнська компанія групи, контролювали ефективне виконання процедур, застосовних на рівні групи (які стосуються, зокрема, обміну інформацією всередині групи, включаючи звіти про підозрілі операції). Ця модифікація була зроблена ACPR, зокрема, після так званої справи "панамські документи", подібно до того, що вже панує у Франції.

Водночас текст зміцнює співпрацю між наглядовими органами у сфері протидії відмиванню коштів та фінансуванню тероризму. Зокрема, держави-члени повинні забезпечити співпрацю між собою зведеного наглядового органу та органу приймаючої держави дочірніх підприємств та філій. У більш широкому сенсі зазначено, що співпраця між наглядачами з питань протидії відмиванню коштів та фінансуванню тероризму в країні походження та приймаючій країні повинна бути якомога ширшою, незалежно від статусу/характеру контролюючого органу (наприклад, іспанського наглядача LCB-FT фінансовий сектор не є пруденційним наглядовим органом).

г) Обов'язки щодо публікації та звітності

Від держав-членів тепер вимагатиметься опублікувати короткий виклад своєї національної оцінки ризиків МЗ/ФТ.

Крім того, перелік важливих державних функцій, що відповідають статусу політично викритої особи (PEP), повинен бути опублікований та оновлюватися кожною державою-членом. Потім Комісія буде нести відповідальність за публікацію зведеного списку всіх списків, поданих державами-членами.

У випадку, якщо держава-член передбачила винятки з права доступу до реєстрів бенефіціарних власників юридичних та юридичних осіб, вона буде зобов'язана публікувати щорічну статистику щодо кількості наданих винятків, а також причин цього. мотивували їх.

Нарешті, Європейська Комісія відповідає за публікацію звіту про імплементацію 5-ї Директиви про боротьбу з відмиванням грошей через 2 роки після транспонування зазначеної Директиви, а потім кожні 3 роки.

[1] За винятком створення реєстру БО трастів та трестів, який повинен відбутися через 20 місяців з моменту набуття чинності директивою. Зверніть увагу, що угода про обмін інформацією між наглядовими органами боротьби з відмиванням коштів та фінансуванням тероризму та ЄЦБ повинна бути підписана протягом 6 місяців з моменту набуття чинності директивою.

[2] Законопроект "План дій для зростання та трансформації бізнесу".

[3] Це повноваження було б ширшим, ніж просто транспонування 5-ї директиви, і повинно включати вдосконалення національної системи заморожування активів.

[4] Стаття 2 (1), пункт 3 проекту 5-ї Директиви про боротьбу з відмиванням грошей.

[5] Регламент (ЄС) No 910/2014 Європейського Парламенту та Ради від 23 липня 2014 року про електронну ідентифікацію та послуги довіри для електронних транзакцій на внутрішньому ринку та про скасування Директиви 1999/93/ЄС.

[6] Центральний реєстр бенефіціарних власників юридичних осіб залишається доступним для компетентних органів та ПФР без обмежень, а також для зобов’язаних органів щодо виконання ними зобов’язань з належної перевірки, як це передбачено в 4-й Директиві проти відмивання грошей.

[7] Набуття чинності 5-ї Директиви вирішить цю різницю в тлумаченні.

[8] Тобто, отримуючи вигоду від звільнення від обов’язків перевірки особистості клієнта та, де це можливо, бенефіціарного власника та знання ділових відносин.

[9] Делегований регламент (ЄС) № 2016/1675, доступний за таким посиланням: http://eur-lex.europa.eu/legal-content/FR/TXT/PDF/?uri=CELEX:32016R1675&from=FR, доповнений Делегованим регламентом (ЄС) No 2018/105, доступний за таким посиланням: http://eur-lex.europa.eu/legal-content/FR/TXT/?uri=uriserv:OJ.L_.2018.019 .01.0001 .01.FRA & toc = OJ: L: 2018: 019: TOC Цей регламент наразі змінюється делегованим постановою Комісії від 13 грудня 2017.

[10] А саме, що закон про боротьбу з відмиванням коштів та фінансуванням тероризму приймаючої країни застосовується до філій та усіх інших форм заснування (наприклад, використання агентів платіжних послуг на території приймаючої країни), під контролем контролюючого органу приймаюча країна