Внески в галузях до правового режиму SAS, який повинен бути абсолютно закріплений у статутах,
Ми знаємо, що пункт 4 статті L. 227-1 Господарського кодексу дозволяє з 1 січня 2009 року спрощені акціонерні товариства ("SAS"), такі як цивільні компанії, товариства з повним товариством та товариства з обмеженою відповідальністю, видавати "невідчужувані частки в результаті внесків у промисловість ".
Внески в галузі зазвичай визначаються як надання суспільству технічних знань, роботи чи послуг або навіть впливає, наскільки це дозволено, на розмежування грошових внесків та внесків у натуральній формі.
У сучасному стані законодавства чотири (мізерні) рядки Господарського кодексу присвячені внескам у промисловість в рамках SAS і по суті посилаються на визначення внесків у промисловість у статті 1843-2 Кодексу. Цивільного, а також статутні положення SAS.
1. Застосування до SAS режиму загального права щодо внесків у промисловість
Для кращої юридичної визначеності ми, безсумнівно, віддали би перевагу, щоб стаття L. 227-1 Господарського кодексу чітко посилалася, в цілому, на "правовий режим" внесків у промисловість, як визначено у статтях 1843-2 "та наступних" Цивільний кодекс.
Щоб уникнути перебільшеного занепокоєння, ми, однак, припустимо, що всі законодавчі акти, передбачені Цивільним кодексом щодо внесків у промисловість, поширюються на SAS, а саме такі основні правила:
• Визначення внесків у промисловість Цивільним кодексом говорить нам, що вони не сприяють формуванню капіталу. Однак акції або дії, що випливають з них, забезпечують їх власників фінансовими та політичними прерогативами. Як така, стаття 1843-2 Цивільного кодексу підтверджує, що соціальні права, що виникають внаслідок внесків у промисловість, породжують розподіл "акцій" компанії або, за еквівалентом, акцій SAS), що породжує право на розподіл прибутку та чистих активів із нарахуванням на збитки. Суть та обсяг цих грошових прав, очевидно, мають бути визначені в статутах.
• Стаття 1843-2 Цивільного кодексу не містить інформації про обсяг політичних прав, що надаються вкладникам у промисловості. Однак, беручи до уваги пункт 1 статті 1844 Цивільного кодексу, який є громадським порядком і передбачає, що "кожен партнер має право брати участь у колективних рішеннях", і присвяченої йому судової практики, ми не бачимо, як автори промисловості можуть бути позбавлені виборчих прав.
• Замовчуючи статут, учасник промисловості не може вимагати більше фінансових прав, ніж той, хто вніс найбільше грошей або в натуральній формі компанії, отже, зацікавленість складання статуту з найбільшою точністю до сфери дії права вкладника на дивіденди в промисловості.
• Відповідно до останнього абзацу статті 1843-3 Цивільного кодексу, хто робить внесок у промисловість для суспільства, "він зобов'язаний звітувати про всі здобутки, які він отримав завдяки діяльності, яка є предметом його внеску". З огляду на це зобов'язуюче правило, тут знову потрібно визначити з максимально можливою точністю всі послуги та переваги, що охоплюються внеском у промисловість. Як доповнення та для посилення правової безпеки внеску в промисловість, положення про неконкуренцію, яке сплачується учасником у галузі, може бути включене до договору про внески або навіть до статуту SAS.
• Нарешті, акції, що представляють галузевий внесок, не підлягають передачі і не можуть бути повернені, обмінені або передані. Те саме, природно, стосується акцій SAS, що представляють внески в промисловість, котрі Господарський кодекс прямо кваліфікує як "невідчужувані" акції. Ця заборона на продаж акцій компанії або акцій, що відповідають внескам у промисловість, пов'язана з їх суто особистим характером для вкладника в галузі.
2. Правила, що стосуються акцій SAS в результаті внесків у промисловість
На додаток до того, що пункт 4 статті L. 227-1 Господарського кодексу прямо проголошує акції SAS, що є результатом внесків у промисловість, "невідчужуваними", він дуже широко посилається на статути SAS для завдання опису режиму. законодавство, що застосовується до цих "конкретних" дій. Таким чином, статути Державної служби США, враховуючи розмитість чинних норм у цій галузі, можуть, зокрема, визначати:
• точна заява, умови підписки та тривалість послуг, що надаються постачальниками в промисловості, і, можливо, наявність застереження про неконкуренцію за їх рахунок;
• кількість акцій, виділених учасникам галузі, з урахуванням їх послуг. Так само, принаймні, реєстр руху цінних паперів та рахунків акціонерів SAS повинен чітко зазначати характер "представника внесків у промисловості" цих конкретних дій, щоб уникнути суперечок щодо природи цих "невідчужуваних" ”Дії;
• права, пов’язані з цими частками при розподілі прибутку та чистих активів: як такі, статут може надавати найбільшу свободу, ключ до розподілу прибутку (річна фіксована сума, відсоток прибутку, модуляція покликання до прибутку відповідно до діяльності, що здійснюється вкладниками в промисловості, індексацією розподілу прибутку за результатами, отриманими кожним з партнерів. Однак слід зазначити, що партнеру не можна розподілити весь прибуток або збитки суспільство (заборона леонінових статей);
• обсяг політичних прерогатив (з точки зору права голосу, прав на інформацію тощо) власників акцій, що представляють галузеві внески, та акцій, що становлять статутний капітал.
Слід визнати, що ні стаття 1843-2 Цивільного кодексу, ні стаття L. 227-1, параграф 4 Господарського кодексу не коментують масштаби політичних прав, наданих вкладникам у промисловості. Однак очевидно, що ці нові дії включають на користь своїх власників політичні права, хоча і лише на підставі громадського порядку пункту 1 статті 1844 Цивільного кодексу, який передбачає, що "кожен партнер має право брати участь у колективі рішення ".
Ми вважаємо, що це право на участь обов'язково включає виборче право, яке, отже, має бути організоване саме в рамках статутів SAS. Здається, статути SAS повинні дозволяти як колективне вираження "партнерів у капіталі", так і “Партнери в галузі” та розподіляють права голосу між цими двома “категоріями” партнерів;
• організація та умови для виведення вкладника з промисловості: насправді, щоб уникнути подальших суперечок, статут повинен буде організувати виїзд вкладника з промисловості (або те, що він виходить із SAS, або те, що це більше не сприяє чи не сприяє досягненню його внеску в промисловості). Залежно від припущень про вихід, статут може передбачати процедуру анулювання цих акцій з можливою компенсацією для вкладника в промисловості, зокрема, залежно від наявних резервів;
• період, після якого внески в промисловості повинні підлягати оцінці аудитором внесків, на умовах, передбачених статтею L. 225-8 Господарського кодексу. Це зобов’язання, передбачене пунктом 4 статті L. 227-1 Господарського кодексу. Законодавець віддав перевагу цій системі періодичної переоцінки перед 10-річним обмеженням внесків у промисловість.
Ця періодична оцінка базується на тому, що внесок у галузь, швидше за все, зменшить її вартість або, навпаки, з часом зросте і що для збалансованості відносин між партнерами необхідно, щоб ця вартість могла періодично переоцінюватися.
З огляду на цей контроль за оцінкою апостеріорним, нам також видається необхідним вказати в статуті, а також в договорі про внески, що відбувається за наявності зменшення початкової оцінки внеску в промисловості, в щоб уникнути нескінченних суперечок щодо припинення та реституції.
На закінчення, режим промислових внесків та їх юридична безпека значною мірою залежать від формулювань, присвячених їм у статутах ДСА. Фактом залишається факт, що залишаються питання щодо цих заходів SAS, що представляють внесок у промисловість:
Загалом, чи можуть акції SAS, що представляють внески в промисловість, з огляду на їх особливості (постійна невідчужуваність, невклад в акціонерний капітал), чи можуть вони скористатися певними іншими прерогативами акцій SAS, такими як примусовий вихід компанії-постачальника в галузі? Апріорі так ...
Чи можемо ми подати акції SAS, що представляють внески галузі, до режиму преференційних акцій і, наприклад, як такі, позбавити їх права голосу? Апріорі так ...
Для забезпечення оцінки внесків у промисловості, чи може бути призначений аудитор внесків під час випуску акцій, що представляють внески, а не лише апостеріорні, як вимагає Господарський кодекс? ?