Чи є законними безоплатні контракти чи контракти без грошової винагороди Селін Бондард,
У житті будь-якої інноваційної компанії часто буває створення партнерських відносин, отримання безоплатних переваг, встановлення моральної компенсації (послуги проти реклами) ... Однак чи законні ці контракти? Вони оформлені ?
I. Безкоштовні контракти та контракти без грошової компенсації: законні чи ні ?
А. Визначення
Безкоштовний контракт, починаючи з реформи договірного права від 1 жовтня 2016 року, визначається в новій статті 1107, пункт 2 Цивільного кодексу:
" [контракт] є безкоштовним, коли одна із сторін надає іншій перевагу, не чекаючи та не отримуючи жодної компенсації. "
Таким чином, на відміну від договору вартості, договір безоплатного - це той, при якому лише одна із сторін виконує зобов’язання без будь-якого розгляду.
Отже, ці контракти є законними, якщо вони складені правильно, водночас часто легше поставити під сумнів їх, ніж контракти на обтяжливий титул, і крім того, законність такого договору не означає, що ніяке оподаткування не застосовується.
Існує кілька причин, по яких ви можете вирішити підписати контракт безкоштовно: або тому, що біржа не містить жодних суттєвих розглядів, або тому, що один із підписантів угоди прямо виражає небажання отримувати платіж.
При складанні такого договору "ліберальний намір" повинен бути написаний якомога чіткіше.
У разі суперечки особа, яка заявляє про вільний обмін, "ліберальний намір" контракту, повинна надати доказ; чи є він донором чи обдаровуваним.
Рішення накласти тягар доказування на особу, яка стверджує, що цей жест був безкоштовним, бере свій початок з 1989 року, коли Касаційний суд повинен був прийняти рішення у справі між парою та їх архітектором. (Cass. 3e Civ. 31 травня 1989 р .: Bull. Civ. III с. 70).
У цьому провідному судження пара подбала про те, щоб їх архітектор виконував роботи в їхньому будинку безкоштовно. Архітектор захистився. На першій та другій інстанціях судді судового розгляду вважали, що архітектор повинен довести обтяжливий характер його послуг. Але нарешті Касаційний суд ухвалив рішення на користь архітектора: той, хто скористався пожертвою, у цьому випадку пара, яка отримує пільги, повинен довести ліберальний намір донора.
Таким чином, Касаційний суд "неявно встановив презумпцію однозначності" договорів, що залишається незмінною прецедентною практикою (Див. Cass. Civ. 1, Рішення № 302 від 31 березня 2016 р., Апеляційна скарга № 14-20.193).
Тому ми повинні розрізняти безкоштовні контракти (без оплати) та контракти без грошової винагороди, як, наприклад, контракт на обмін послугами, оскільки останні юридично вважаються "обтяжливими".
Таким чином, різниця між вільними або обтяжливими контрактами базується на наявності або відсутності контрагента, незалежно від його природи. Тому контракт вважається таким, що розглядається, коли існує "винагорода", що складається з "переваги", навіть якщо ця перевага не є фінансовою. (Див., Наприклад, Cass. Com. 16 грудня 2014 р., N ° 13-25.765: JurisData 2014-031671; Bull. Civ. IV, n ° 189; JCP E 2015, 1051, примітка B. Brignon: акт спільного використання за участю оплата не може бути кваліфікована як вільний акт).
Цивільний кодекс визначає контракт проти сплати у пункті 1 статті 1107:
" Контракт обтяжливий, коли кожна сторона отримує перевагу від іншої в обмін на ту, яку вона надає. "
Отже, важливо чітко усвідомлювати наміри кожної зі сторін договору, оскільки правовий режим, що застосовується до угоди, буде залежати від того, обтяжливий він чи вільний. Так, наприклад, безкоштовне присвоєння вашої торгової марки не має таких самих правових наслідків, як присвоєння вашої торгової марки в обмін на послугу. (Див. Нижче II).
B. Ілюстрації
Серед безкоштовних контрактів статті 1107 абз. 2 Цивільного кодексу існують два типи правочинів: правочини, що передають вартість між активами двох сторін, і такі, що не передають вартість.
Вільні акти, відомі як "лібералізм", відзначають зубожіння однієї зі сторін.
Наприклад, відмова від боргу може вважатися подарунком, оскільки він збіднює того, хто його відмовляється, і збагачує його бенефіціара.
Що стосується подарунків, Паризький апеляційний суд у своєму рішенні від 18 вересня 2013 р. Постановив, що відповідно до положень статті L 122-7 Кодексу інтелектуальної власності передача прав автора може бути надана безкоштовно.
Проте судді фонду уточнили, що, з одного боку, " правонаступник може комерційно використовувати передану таким чином роботу, автор вільно відмовляється від стягнення економічних прав на цю експлуатацію, все ще необхідно, щоб останній чітко усвідомлював, що він передає безкоштовно ", А з іншого боку," передача авторських прав здійснюється за умови, що кожне із присвоєних прав є предметом окремої згадки в акті про переуступку та що область використання відведених правs бути обмеженими за масштабами та призначенням, за місцем та тривалістю ".
У цьому випадку від 18 вересня 2013 року, за відсутності письмового договору про переуступку, правонаступник, який скористався пожертвою від автора, не зміг довести безоплатність передачі прав.
У свою чергу, контракти на безкоштовні послуги, також відомі як "безкорисливі контракти або благодійні контракти", зі свого боку не здійснюють жодної передачі вартості від спадщини до спадщини, але вимагають надання безоплатної послуги, кваліфікованої як "товар". "Або" безкоштовна послуга роботи ".
Наприклад, вільно та добровільно створюючи логотип для бренду.
З іншого боку, якщо передбачено, що неоплачувана реалізація цього логотипу передбачає присутність назви вашої компанії на сайті компанії, яка отримує надану послугу, або будь-яку іншу форму розгляду, тоді мова йде про контракт на обмін послугами, який вважається обтяжливим (це вже не безкоштовний контракт).
У будь-якому випадку, за відсутності чітко зазначеного "ліберального наміру", контракт може бути перекваліфікований у контракт на вартість.
II. Умови укладення та виконання.
А. Умови висновку.
Укладання безкоштовних контрактів та контрактів без обтяжливого розгляду (крім контракту на обмін товарами) регулюється умовами загального зобов'язального права.
Нова стаття 1128 Цивільного кодексу, що застосовується до договорів, укладених після 1 жовтня 2016 року, передбачає, що:
" Для дії договору необхідно:
1 ° Згода сторін;
2 ° Їх здатність укладати контракти;
3 ° Законний та певний зміст. "
Слід зазначити, зокрема, що дієздатність двох сторін суворо дотримується, стаття 901 Цивільного кодексу передбачає, що: " щоб зробити пожертву, ви повинні бути здоровим розумом. Пожертва є нульовою, якщо згоду було порушено через помилку, шахрайство чи насильство ".
Крім того, пожертва може бути предметом одностороннього відкликання з боку поселенця у разі невдячності, за пожертвування inter vivos або невиконання умов, за яких воно було зроблене (статті 953 до 966 Цивільний кодекс).
Б. Умови виконання.
На відміну від договору без грошової винагороди, безоплатний контракт, як правило, вважається укладеним intuitu personae.
Таким чином, особиста помилка призводить до втрати працездатності легше, ніж у договорах про вартість.
Подібним чином помилка з простої причини, яка зазвичай не є причиною недійсності, стає такою, якщо ця помилка була допущена в рамках договору, укладеного безкоштовно.
Справді, стаття 1135 Цивільного кодексу передбачає, що:
" Помилка з простої причини, чужої основним якостям послуги, що належить або стороні, яка укладає договір, не є причиною недійсності, якщо тільки сторони прямо не визначили це визначальним елементом своєї згоди.
Проте помилка в мотиві пожертви, за відсутності якої її автор не розпорядився б, є причиною недійсності. "
Тому норми цивільного законодавства дуже захищають договірну сторону, яка позбавляє себе частини свого майна без будь-якої компенсації.
III. Значний вплив податку на вільну транзакцію.
А. У вільних контрактах.
Безкоштовні контракти звільняються від податку на додану вартість. Офіційний бюлетень державних фінансів-податків містить:
" Звичайно, коли операція здійснюється безкоштовно, вона не потрапляє в обсяг ПДВ. "
Для обкладення ПДВ операція повинна бути дорогою.
Зверніть увагу, що податкова адміністрація не пов'язана ціною, зазначеною в операції. Для приватних осіб існує ризик перекваліфікації як пожертви, тоді як для компаній існує ризик кваліфікації ненормального управлінського акту.
Для фізичних осіб перекваліфікація як пожертва призведе до подання обов’язків щодо передачі, встановлених декретом, залежно від різних факторів, зокрема зв'язку між донором та обдаровуваним (батьківський зв’язок), грошової вартості переданого майна або навіть вік обдарованого.
На практиці, що трапляється, якщо ви безкоштовно присвоюєте свій патент чи товарний знак ?
Для компаній передача або поступка ліцензії повинні здійснюватися за справедливою вартістю.
Адміністрація часто коригує операції під кутом ненормального акту управління або вважається розподіленим доходом.
Виникає питання про ліцензії на торгову марку, зокрема безкоштовні ліцензії.
Безкоштовна ліцензія може розглядатися, якщо інтереси компанії це виправдовують, наприклад, завоювання нових ринків або випуск продукту, наприклад.
Безкоштовна ліцензія повинна бути обмежена в часі.
Адміністрація виграє від чіткого еталону ліцензій; Тому необхідно буде ретельно обґрунтувати застосовану ставку.
Б. У контрактах без грошової винагороди.
У випадку, коли дві сторони укладають контракт, в якому їх взаємні зобов'язання компенсуються - наприклад, X виконує інтелектуальні послуги для Y, а Y рекламує його на своєму веб-сайті, цей контракт не є контрактом безкоштовно.
Цей контракт, проти оплати, таким чином включає два зобов'язання перед.
Отже, контракт підпадає під дію податку на додану вартість (ПДВ). У прецедентній практиці справді використовується поняття "противартість", тобто всі суми, вартості, товари чи послуги, що отримані або будуть отримані (внески, роялті, ціни, доставка товарів або надання послуг у рамках обмін тощо) з метою оплати за доставку товарів або надання послуг, щоб обміняти товар чи послугу за винагороду податком на додану вартість.
Селін Бондард
Адвокат у паризькій та нью-йоркській барах