КРИТЕРІЇ ГЕОГРАФІЧНОГО ВСТАНОВЛЕННЯ ВЕБ-САЙТУ; Оливкове дерево від Maison Rouge
Комерційний сайт обов'язково є результатом бізнесу, корпоративної форми, компанії. Таким чином, він має дім.
Оскільки суспільство є суб'єктом права, потрібно знати, де воно може бути знайдене або відкрите для потреб законного життя1.
Проблема Інтернету полягає в тому, що віртуальний бізнес стає глобальним. Навіть глобалізувавшись, компанія має дім, який дозволяє їй географічно пов’язувати країну з метою визначення законодавства, що застосовується до неї.
Тому основне питання полягає у визначенні національності компанії.
Отже, критерії підключення слід розглядати на рівні міжнародного приватного права та на рівні французького права (I). Нарешті, необхідно буде оцінити випадкові критерії (II).
Визначення національності компанії
I - Визначення громадянства за нормами міжнародного приватного права
Можна спробувати визначити національність компанії за трьома критеріями.
Побачимо критерій особистості партнерів (A), критерій закону про реєстрацію юридичної особи (B), критерій центру управління юридичною особою (C).
A- Особистість партнерів
Ми маємо на увазі національність осіб, які складають компанію.
Якщо люди різних національностей, ми зосередимось на національності найбільшої кількості або на тих, хто її очолює, коротше на особах, які здійснюють контроль над юридичною особою.
Проблеми: Акції розповсюджуються серед дуже великої аудиторії, і дуже велика кількість акціонерів є юридичними особами.
Часто акції змінюються власниками, і було б незручно визнати, що громадянство юридичної особи може змінюватися разом із операціями.
Партнери та компанія - це окремі особистості: громадянство одного не обов’язково впливає на громадянство іншого.
Тому цей критерій не підходить.
Б - Конституційний закон юридичної особи: "L‘ реєстрація "
Юридична особа існує лише за законом, який її народжує та надає їй особистість.
Найчастіше конституція породжує формальність (публікація, реєстрація тощо), яка, таким чином, визначатиме національність групи без будь-яких можливих обговорень.
В іншому випадку засновники, тим не менше, повинні дотримуватись даного закону за прийнятою формою. Якщо це не так, ми все одно можемо міркувати, як і в питаннях договору, визначити чинне законодавство, шукаючи волі сторін або місцезнаходження компанії.
Пов’язаний критерій - це зареєстрований офіс, який дає змогу обрати країну, до якої приєднався. Найчастіше ці два плутають, оскільки компанія, як правило, зареєстрована в країні, де зареєстровано її офіс.
Принцип реєстрації визнається договірним характером юридичної особи, вираженням автономії волі.
Недоліком є ризик юридичного шахрайства. Це може дозволити засновникам перевести організацію під певний режим, щоб уникнути обов'язкових положень країни, з якою вона насправді найбільш тісно пов'язана. Це можна виправити виключенням з питань шахрайства або застосуванням найбільш обов’язкових положень місцевого законодавства до іноземних компаній у порядку, передбаченому поліцейським законодавством.
C - Центр управління юридичної особи: головний офіс
Критерію основного місця діяльності бракує стабільності, не обов'язково відповідає найбільш ефективному закріпленню юридичної особи, оскільки там виконуються лише завдання виконання, тоді як імпульс надходить з інших місць.
Критерієм головного офісу є місце, де здійснюється ефективне управління юридичною особою, де проживають її органи, де проводяться засідання. Отже, це справжній головний офіс, а не зареєстрований офіс, критерій, ближчий до автономії волі та об'єднання. Однак слід вважати, доки не буде доведено протилежне, що зареєстрований офіс відповідає реальному зареєстрованому офісу юридичної особи.
Таким чином, зрозумілий критерій головного офісу виражає ефективний зв'язок. Цей критерій найбільш загальноприйнятий європейськими країнами, як у французькому позитивному праві.
II- Визначення громадянства французьким законодавством
Давайте розглянемо питання штабу (А), перш ніж розглядати питання про національність (В). Штаб-квартира
- Концепція головного офісу
Якщо компанія має головний офіс у Франції, на неї поширюються положення французького законодавства (стаття 1837, пункт 1 Цивільного кодексу).
Юридичний офіс повинен бути зазначений в статуті (стаття 1835 Цивільного кодексу та стаття 2 Закону 1966 про комерційні компанії).
Це центр юридичного життя компанії, місце зустрічі адміністративних та управлінських органів, де зберігаються та зберігаються книги та офіційні документи2.
- Визначення головного офісу
Юридичний офіс компанія обирає вільно.
Вирішальним елементом є центр юридичного життя, а не місце фізичної діяльності компанії (якщо навмисний елемент є результатом заяв статуту, навпаки, матеріальний елемент виявити важче).
Виникає проблема фіктивного зареєстрованого офісу: треті особи можуть скористатися зареєстрованим офісом, але компанія не може протистояти їм, якщо реальний зареєстрований офіс знаходиться в іншому місці (стаття 1837, пункт 2 Цивільного кодексу та ст. 3 закону від 24 липня 1966 р. Про комерційні компанії).
Компанія в принципі повинна бути передана до суду за місцем її зареєстрованого офісу, за винятком застосування так званої судової практики головного вокзалу3 (підтвердженої статтею 43 NCPC).
Однак певні позови через їх важливість завжди слід подавати до суду, до якого знаходиться головний офіс. Сюди входять, зокрема, процедури реорганізації (указ від 27 грудня 1985 р., Стаття 1) та порядок здійснення платежів (стаття 1406 НКЗП).
- Національність
Стаття 1837 визначає чинне законодавство, а не громадянство у суворому розумінні.
Судова практика застосовується як головний критерій зареєстрованого офісу, як це вказано в статуті [1]. Але коли зареєстрований офіс є фіктивним, він шукає місце справжнього центру прийняття рішень або місце діючої директиви. Крім того, іноді він також враховує критерій, заснований на національності тих, хто контролює компанію [2].
Якщо головний офіс знаходиться за кордоном, компанія регулюється французьким законодавством. Однак закони про державний порядок застосовуються до іноземних компаній, створених у Франції, так само, як і до французьких компаній. Але іноземні компанії користуються тими ж правами, що і французькі, за винятком суперечливих законодавчих положень [3].
Критерії інциденту
Сайт, прикріплений до національного закону, буде підпорядковуватись цьому закону. Однак можуть бути використані й інші критерії, зокрема з податкової, комерційної або навіть юрисдикційної точки зору.
A- Відповідні податкові критерії
Це може бути корпоративний податок або податок на прибуток. У всіх випадках застосовується звичайний режим оподаткування, тобто: оподатковується у Франції підприємство, яке ведеться та реєструється у Франції, або оподатковується у Франції завдяки міжнародному податковому договору.
Що стосується діяльності у Франції, то згідно із звичайним законодавством необхідна звичайна діяльність у Франції в рамках стабільного та автономного установи. Постійне представництво - це фізична установка з певною постійністю та з економічною метою, яка приносить прибуток.
У Франції також використовується експлуатація, коли операції здійснюються через представника у Франції, або коли операції формують повний комерційний цикл (закупівля для перепродажу у Франції), навіть не маючи установи або представника, що знаходиться у Франції.
Ці принципи застосовуються до торгівлі в Інтернеті, але поняття постійного представництва важче визначити та визначити.
Це обов'язково передбачає розмежування між віртуальним сервером та апаратним сервером.
Віртуальний сервер - це веб-сторінка без будь-якого іншого вкладення, крім нематеріального, яке пов’язує його зі своїм автором. Веб-сторінка не визнається постійним представництвом, і тому у Франції не передбачено податку, якщо автор працює за кордоном. Апаратний сервер - це веб-сайт, розміщений на сервері, окремому від виробника. Це буде зайняття місця на диску сервера. Розташований географічно шляхом включення в автономний апаратний сервер, під час здійснення комерційної діяльності веб-сайт може бути кваліфікований як заклад. Стабільний: якщо матеріальний сайт знаходиться у Франції, він оподатковується там, коли до нього відноситься дохід. Це було бажання міністра фінансів, який був допитаний парламентарем з цього питання в 1998 році. Однак ця позиція нещодавно була підтверджена ОЕСР за певних умов.
B - Критерії споживчого законодавства
Другий вплив, з точки зору прихильності, фактично полягає у зникненні географічного виміру ринку. Що стосується віртуальної торгівлі, ми змогли говорити про "планетарний водозбір, де магазини стають віртуальними і не мають власної території" (Висновок Національної ради споживачів від 9 грудня 1997 р.). Відповідний ринок зникає на користь потенційно глобального ринку. Однак географічна складова у поєднанні з розмежуванням товарного ринку дозволяє визначити відповідний ринок.
Ця проблема чинного законодавства виникає, за визначенням, лише у випадку договору або міжнародної ситуації. Дійсно, специфіка Інтернету полягає у встановленні контактів, зокрема комерційних, із користувачами всього світу.
Бізнес, який пропонує товари чи послуги в Інтернеті, прагне досягти міжнародної клієнтської бази. У цьому контексті дійсно виникне проблема чинного законодавства, і тому для покупця захист, який він може отримати.
1. Принципи, що регулюють колізію законів
Відповідно до принципів міжнародного приватного права Франції, право, що застосовується до договору, визначається посиланням на колізійні норми. За відсутності чітко визначеної міжнародної конвенції прецедентне право встановило деякі елементарні принципи в цій галузі.
Ці принципи:
"Сторони можуть чітко визначити у своєму договорі законодавство, яке вони мають намір застосувати до свого договору, і в цьому випадку цей закон буде застосовуватися компетентними судами або судами, призначеними сторонами, це принцип автономії волі.
За відсутності вказівки на контракт з цього пункту застосовуватиметься закон, з яким цей контракт має найбільший зв’язок. "
Ці критерії, що дозволяють приєднати договір до закону, зокрема:
- національність сторін, але найчастіше в Інтернеті національності будуть різними, і тому не можуть надати корисний критерій;
- місце укладення або виконання договору. Місце укладення також є проблемою, коли мова йде про контракти, укладені в Інтернеті. Тому найчастіше обирають місце страти.
2. Міжнародні договори в цій галузі
Римська конвенція від 19 червня 1980 року застосовується до всіх європейських країн та до всіх контрактів, незалежно від їх предметів. Він включає принцип автономії волі сторін у виборі чинного законодавства і, у разі відсутності цього, передбачає, що чинним законом буде місце проживання партії, яка повинна надати характерну послугу. Більш конкретно, що стосується пропозиції продуктів або послуг в Інтернеті, законодавство, що застосовується до договору, за відсутності іншого рішення, буде законодавством проживання продавця або постачальника послуг.
Однак у статті 5 Римської конвенції зазначається, що споживачі не можуть бути позбавлені спеціальних засобів захисту, які їм надає їх національне законодавство. Крім того, для онлайн-покупця французької національності французьке законодавство застосовується за відсутності вибору сторін та за відсутності іноземного законодавства, яке б більше захищало інтереси споживачів [4].
Крім того, визначення іншого закону може бути здійснено лише дуже очевидним чином для споживача, тобто, що інтернет-компанія повинна буде розмістити на своєму сайті згадування, згідно з яким вона має намір подати договір на укладено за законом, відмінним від закону покупця. Більше того, цей закон, обраний продавцем, жодним чином не може обмежувати захист споживача, не являє собою шахрайство із законом і не порушує громадський порядок.
У більшості випадків, коли покупець є французом, чинним законодавством, таким чином, буде французьке законодавство.
C - Юрисдикційні критерії
- Взаємне визнання та виконання судових рішень між державами-членами
Слід зробити посилання на Брюссельську конвенцію від 27 вересня 1968 р. Про юрисдикцію та виконання рішень у цивільних та господарських справах.
Згідно з цією конвенцією, особа з проживанням у державі-члені подається до суду, незалежно від її національності, перед судами цієї держави. Таким чином, продавець, власник торгового сайту, створений у державі-члені, буде нести відповідальність перед судами цієї держави.
Процедура визнання та виконання, передбачена вищезазначеною конвенцією, застосовується до будь-якого судового рішення, винесеного в державі-члені, незалежно від характеру юрисдикції та незалежно від національності сторін, у межах питань, що охоплюються самою Конвенцією, а саме: усіх цивільні та комерційні справи, за винятком стану та дієздатності осіб, шлюбні режими, заповіти та правонаступництво, банкрутство, склад та інші подібні процедури, соціальне забезпечення та, нарешті, арбітраж.
Рішення, винесені державою-членом, отримують вигоду в інших державах, що підписали Конвенцію, тобто повне визнання, тобто їх бенефіціари можуть скористатися ними будь-якій зацікавленій стороні, не вдаючись до іншої процедури, за винятком випадку визнання.
Конвенція накладає на держави-члени швидку та неконкурентну процедуру ексекватури, за винятком випадків відмови або суттєвого протидії сторони, проти якої проводиться примусове виконання.
Територіально юрисдикція, яку потрібно взяти для винесення рішення щодо клопотання про екзекватуру, - це місце проживання сторони, проти якої вимагається примусове виконання, або, якщо це не вдалося, - місця виконання (у Франції TGI).
Ми повинні пред’явити справжню партію рішення. Що стосується рішення про невиконання зобов'язань, потрібно надати оригінал або завірену копію документа, що підтверджує, що документ, який порушує справу, був вручений або повідомлений стороні, яка не виконала зобов'язання.
Якщо примусове виконання санкціоноване, рішення повинно бути вручене стороні, проти якої вимагається примусове виконання, яка має один-два місяці, залежно від справи, на апеляцію до вищого суду. Це звернення має призупиняючий ефект.
Якщо визнання або виконання суперечать державній політиці запитуваної держави, у екзекватурі може бути відмовлено. Те саме застосовується, якщо рішення є несумісним із рішенням, винесеним між тими самими сторонами в запитуваній державі, або якщо документ, що порушує провадження, не був повідомлений або вручений відповідачу.
- Виконання рішень, винесених у державі, що не є членом
Наприклад, ми можемо послатися на нещодавнє рішення проти Yahoo France та витягти деякі уроки.
Справді, суддям було поставлено два запитання:
- Чи компетентний французький суддя слухати зміст іноземних сайтів? ?
- Яке рішення прийняти, коли вміст оригінального веб-сайту дозволяє таке розповсюдження, заборонене в країні перебування ?
Згідно з сучасною судовою практикою, коли веб-сайт доступний у Франції, французький суддя має юрисдикцію. Але справжнє питання - чинне законодавство.
У згаданому вище випадку законом Франції оцінювали законність сайту. Однак компанія Yahoo не вважає, що її судив географічно компетентний суддя. Чи погодився б американський суддя оголосити екзекватуру цього рішення, коли його основа суперечить його конституції (пор. Зазначену поправку). Для застосування до третьої країни рішення суду справді має пройти процедуру ексекватури. Однак у цьому випадку рішення суперечить законодавству США.
1 С. БУЛІН, Головний офіс, Тез Париж II, 1985
2 CA Париж, 30 січня 1970 р., RTD Com. 1972, 493, примітка HOUIN
3 Кас. Civ. 2, 29 січня 1992 р., Рев. Соц. 1992, 42, примітка CHARTIER
[1] Кас. Дупу Plen., 21 грудня 1990 р .: JCP 1991, II, 21640, примітка LEMORTEY
[2] Кас. Req., 12 травня 1931, D. 1936
[3] Кас. Com., 15 листопада 1994 р .: Бул. Civ. IV, n ° 335, с.275
[4] Стаття 5 Римської конвенції 1980 року: „Вибір сторонами застосовного права не може мати наслідком позбавлення споживача захисту, яку надають імперативні положення законодавства країни, в якій він має звичне місце проживання. "