Положення про поганих виїздів, визначення хорошого виходу та керівництво

Положення про поганого виїзду та доброго виїзду, включені до договору договору партнерів, повинні складатися з обережністю. Цей пункт фактично стосується ключових людей у ​​компанії, тобто тих, хто виконує операційну функцію в компанії.

положення

Застереження про поганих виїздів - це одне із пунктів, яке може бути включене в угоду акціонерів так само, як:

  • гарантоване положення про вихід або вихід;
  • положення про купівлю або продаж;
  • положення про ліквідність;
  • положення про розведення;
  • положення про храповий механізм;
  • положення про примусове призначення;
  • речення перетягування вздовж;
  • речення леонін;
  • пункт про право спільного виходу;
  • положення про затвердження;
  • або положення про попередження.

Усі ці пункти матимуть різні цілі і дозволять посилити певні зобов’язання або визначити певні переваги для партнерів або визначити процедуру, якої слід дотримуватися у разі надзвичайної ситуації (від’їзд партнера, розпуск компанії тощо). ).

Що таке застереження про хороший/поганий випускник? ?

У статут компанії може бути включено положення про хороший виїзд/поганий виїзд. Але найчастіше це вирішується під час складання договору про асоціювання. Нагадаємо, що угода акціонерів - це угода, за якою акціонери компанії приймають рішення про організацію та діяльність компанії. Договір акціонерів являє собою окремий акт від статуту.

Застереження про доброго виходу та поганого виїзду - це застереження, натхнене англосаксонським законом, яке передбачає викуп, а отже, передачу частки вихідних партнерів, що супроводжується механізмом санкцій або винагороди залежно від ситуації. Цей тип положень є частиною практики управління пакетами, оскільки він, як правило, бере участь у операціях викупу важелів (LBO). Для протоколу LBO є поглинанням компанії через холдингову компанію SAS. Положення про поганий вихід не слід плутати з положенням про виключення.

У Франції вважаються положення про поганого виїзду/поганого виїзду односторонні обіцянки продати акції. Ось чому вони регулюються новою статтею 1124 Цивільного кодексу, що регулює режим односторонніх обіцянок продати.

Принцип застереження про поганий вихід

Застереження про доброго/поганого виїзду, в принципі, потрібно інвесторам компанії. Вона дозволяє утримуйте ключових людей у ​​компанії протягом певного періоду часу, зазначені в положеннях цього пункту. Ключовими людьми компанії є, за визначенням, засновники та партнери, що виконують оперативні функції в компанії (наприклад, голова та генеральний директор).

Згідно з положенням про поганого виїзду, партнер, який виїжджає до запланованої дати від'їзду, вважається "поганим стартом". Отже, це карається: згідно з положенням про поганий виїзд, його акції викуповуються іншими партнерами за невигідною ціною, тобто нижче їх ринкової вартості.

Положення про поганий випуск призначене, зокрема, для ключові чоловіки, звільнені за грубі порушення або грубу необережність. Нагадаємо, серйозні проступки розглядаються у судовій практиці як порушення таких договірних зобов’язань працівника, що утримання працівника на підприємстві з урахуванням строку попередження неможливе. Груба необережність є найсерйознішим видом проступків, що вимагають звільнення: це намір завдати безпосередньої шкоди роботодавцю або компанії. У разі суперечки намір заподіяти шкоду суверенно оцінюватимуть розсудливі судді.

А як щодо "доброго виїзду" ?

Не існує жодних юридичних зобов'язань щодо співіснування між застереженням про поганий виїзд та застереженням про доброго виїзду. Однак на практиці це дуже часто. Дійсно, оскільки застереження про поганого виїзду передбачає санкції, доцільно винагороджувати "хороших виїздів", тобто ключових людей, які дотримуються положень, встановлених між партнерами.

"Добрий випускник" - це партнер, який, як вважається, виконав цілі, встановлені в пункті. Зокрема, це означає, що ключова людина залишається принаймні протягом усього періоду, зазначеного в пункті про хороший/поганий вихід.

Відповідно до застереження про доброго виходу, якщо партнер вважається "хорошим початком", він буде винагороджений і може продати свої акції за вигідною ціною.

Умови дійсності застереження про хорошого/поганого виїзду

Застереження про доброго/поганого виїзду є досить обмежувальними, вони повинні дотримуватися певних умов, щоб бути чинними з юридичної точки зору.

Зокрема, положення про поганого виходу та хорошого виїзду повинні передбачати:

  • тривалість застосування: бажано згадати про тривалість часу, протягом якого ключові працівники повинні залишатися в компанії, щоб отримати кваліфікацію «хороший випускник»;
  • визначення ціни викупу: для цього можна використовувати різні механізми, такі як зверніться до експерта встановити ціну викупу акцій партнера, що відходить, визначити ціну відповідно до останнього збільшення капіталу компанії або, де це доречно, зателефонуйте експерту. Цей варіант може бути корисним, зокрема, у разі судового розгляду, відповідно до статті 1843-4 Цивільного кодексу. Нарешті, це можливовикористовувати точну формулу дозволяючи встановлювати ціну викупу акцій партнера, що відходить. У цьому випадку формула повинна бути чітко зазначена в положеннях положення про хороший/поганий випуск, включених до угоди акціонерів;

Приклад формули: 6 * EBITDA - борг, точно визначивши розрахунок EBITDA та боргу.

  • кваліфікаційні умови для поганого та гарного виїзду: у принципі, звільнення за грубі порушення або грубу недбалість, а також відставка кваліфікує ключову людину як "поганого виїзду". І навпаки, засновник або партнер, що виконує операційні функції в компанії, досягнувши цілей, встановлених положеннями цього пункту, на практиці буде кваліфікований як "хороший випускник";
  • умови реалізації застереження про поганий виїзд: зокрема, процедура застосування зазначеного пункту повинна бути точно описана.

Хороший випускник, поганий випускник шаблон пропозиції

Ось приклад складання застереження про хорошого або поганого виїзду, заснованого на визначенні ціни за формулою, а також поступової знижки (залежно від кількості років, протягом яких партнер, який відходить, залишався в компанії).

"Ключова особа (особи) означає наступну особу (особи):

  • ___, виконуючи на дату цього договору функцію ___;
  • ___, виконуючи на дату цього договору функцію ___. "

"Стаття __: Припинення функцій

Продаж за вказаною обіцянкою буде здійснюватися за ціною за цінний папір:

  • у випадку хорошого виїзду, _____ (визначення ціни);
  • у випадку поганого виїзду, що відбувся до __/___/___ включно (дата припинення функції ключової особи), розрахована на підставі ___% (відсоток знижки), ____ (визначення ціни);
  • у випадку поганого виїзду, що відбувся між датою, зазначеною в попередньому пункті, та __/__/___ (включно) (дата передачі функції ключового чоловіка), розрахована на основі __% (відсоток знижки), ____ (визначення ціни);
  • у випадку поганого виїзду після дати, зазначеної в попередньому пункті, ____ (визначення ціни). "

Штрафні санкції, передбачені у випадку недотримання положень про доброго/поганого виїзду

У разі порушення застереження про доброго/поганого виїзду передбачаються стримувальні санкції. Дійсно, будь-яке порушення положень угоди асоційованих осіб є докором закону. Зокрема, якщо доводиться порушення домовленості партнерів, жертва шкоди може вимагати присудження збитків.

У деяких випадках це навіть можливо вимагати примусова страта положення про хороший випускник, поганий випускник.

Законність застереження про поганого виїзду: судова практика

Оскільки застереження про поганий виїзд є примусовим, виникає питання щодо законності цього виду застережень в угоді акціонерів. Судова практика також досить багатослівна щодо цього питання.

Положення про поганий виїзд та основні права партнера

Що стосується положення про поганий виїзд, то виникає питання його сумісності з основними правами, що надаються партнерам компанії.

На першому місці, право залишатися асоційованим є неодмінним принципом законодавства про компанії. Однак судова практика визнала можливість включення застережень про поганий виїзд. Оскільки цей пункт передбачає фактичне позбавлення права залишатися асоційованим, важливо, щоб він поважав загальний інтерес, а також обмеження, передбачені його положеннями.

Положення про поганий вихід також може вплинути на права власності партнерів. Дійсно, положення про поганого виходу, змушуючи партнера, що відходить, продати свої акції за нижчою ціною, відповідає логіці санкцій. Тоді так званий партнер "поганого виїзду" не має жодних гарантій, що може розглядатися як порушення принципу майнових прав партнерів, як зазначила комерційна палата Касаційного суду у рішенні від 3 лютого 2015 року У тому ж суді законність пункту була підтверджена.

Положення про поганий виїзд та трудове законодавство: права працівника

Відповідно до статті L1331-2 КЗпП, будь-яке положення, що передбачає грошові штрафи, вважається ненаписаним. Однак застереження про поганий виїзд, оскільки воно передбачає зобов'язання викупити акції за невигідною ціною, може розглядатися як фінансове покарання проти працівника компанії. Це питання порушено рішенням, винесеним комерційною палатою Касаційного курсу 7 червня 2016 р. У цьому рішенні Касаційний суд нагадує, що стаття L1331-2 КЗпП охоплює лише дисциплінарні стягнення проти працівників. Фактично застереження про погану відпустку не є порушенням положень цієї статті і залишається цілком законним для найманих партнерів.

Існує також ризик того, що застереження про поганого виїзду буде перекваліфіковане як застереження. Нагадуємо, a Застереження про покарання - це пункт, згідно з яким розмір збитків передбачений заздалегідь у разі порушення договірних зобов’язань. Тим не менше, небагато преторських рішень демонструють ці небезпеки.

Застереження про хорошого виїзду, поганого виїзду: запобіжні заходи

Не посилайтеся на статтю 1843-4 Цивільного кодексу в положеннях цього пункту

Щоб забезпечити оптимальну юридичну визначеність, краще уникати посилання на цю статтю, яка часто є суперечливою, коли йдеться про встановлення ціни на продаж цінних паперів за умови доброго або поганого випуску. Якщо партнери вирішили викликати експерта або встановити ціну за заздалегідь встановленою формулою, доцільно навести статтю 1592 Цивільного кодексу, яка регулює використання третьої сторони у разі розбіжностей щодо визначення ціна.

Положення про поганого виїзду та співробітників: увага !

Згідно зі статтею L1131-3 КЗпП, положення про погану відпустку, що застосовується до співробітників компанії, повинні складатися з обережністю. Для цього ви можете скористатися нашою моделлю угоди партнерів відповідно до чинного законодавства.

Однак, згідно з рішенням, винесеним комерційною палатою Касаційного суду 7 червня 2016 року, було визнано, що працівник, який інвестує в холдингову компанію, яка контролює компанію-працедавця, більше не захищений положеннями Трудового кодексу у разі застосування застереження про поганий виїзд.

Укладіть за контрактом положення про хорошого/поганого виїзду

Для того, щоб захиститись від ризику порушення застереження про хороший/поганий виїзд, може бути доцільним посилити правову безпеку положень згаданого застереження. Зокрема, застава цінних паперів може бути цікавим варіантом для того, щоб зробити їх фактично недоступними, поки опція не буде здійснена.