Положення про виключення в статуті впливає на законодавство про спрощення законодавства про компанії
Закон про спрощення, роз'яснення та оновлення законодавства про товариства набрав чинності 21 липня 2019 року та змінює режим застереження про виключення в статуті.
Ця модифікація режиму застереження про виключення, тим не менше, залишає простір для правової невизначеності щодо імплементації такого пункту.
I) Визначення застереження про виключення.
Застереження про виключення дозволяє виключити партнера з компанії, коли настає рішуча, чітка та об'єктивна подія або якщо певні якості, що виправдовують його присутність, зникають.
Цей пункт передбачений у статті L. 227-16 Господарського кодексу, яка передбачає, що:
" За умов, які вони визначають, статут може передбачати, що від партнера може знадобитися продати свої акції. "
Застосування застереження про виключення призводить до викупу акцій виключеного партнера.
II) У чому корисність такого положення про виключення ?
Корисність такого пункту є незаперечною у випадку розбіжностей між партнерами, які можуть призвести до паралічу компанії.
Застереження про виключення також може бути передбачене для:
У разі реорганізації або судової ліквідації партнера,
У разі серйозних порушень зобов’язань партнера.
Щоб воно мало якесь значення, слід ретельно скласти положення про виключення.
Важливо ретельно встановити умови виключення, бажано при створенні компанії, щоб уникнути будь-яких конфліктів.
III) Застереження про виключення до реформи від 21 липня 2019 року.
Раніше закон передбачав, що статутні положення, що виключають партнера SAS, можуть бути прийняті або змінені лише протягом життя компанії з одностайної згоди партнерів (стаття L 227-19 Господарського кодексу).
IV) Режим застереження про виключення, змінений законом про спрощення законодавства про товариства.
З 21 липня 2019 року закон про спрощення законодавства про товариства передбачає пункти виключення до того ж режиму, що і положення про затвердження: вони можуть бути прийняті або змінені колективним рішенням партнерів на умовах, передбачених статутом, згідно з новим формулювання статті L 227-19 Французького комерційного кодексу.
Таким чином, партнери SAS можуть приймати рішення більшістю голосів і, що є більш необхідним, одноголосно щодо положень, що стосуються примусового виходу партнера та прийому нового партнера.
V) Правова невизначеність щодо застосування цього пункту зберігається, проте, з часу реформи від 21 липня 2019 року.
Застереження про виключення, проголосоване більшістю голосів і більше не одноголосно, не може суперечити принципу, згідно з яким зобов'язання партнерів ні в якому разі не можуть бути збільшені без згоди кожного з них відповідно до статті 1836 Цивільного кодексу.
Судова практика вже прийняла рішення, яке повинно бути прийняте одноголосним голосуванням:
додавання справи про виключення до існуючого статутного положення та;
введення в статут положення про виключення збільшує зобов'язання партнерів.
Отже, такі законодавчі зміни можуть бути прийняті одноголосно лише у застосуванні статті 1836 Цивільного кодексу, яка застосовується до всіх компаній.
Тому необхідно бути надзвичайно пильним щодо імплементації цього пункту про виключення, враховуючи існування суперечності між принципом, передбаченим статтею 1836 Цивільного кодексу, та статтею L227-19 Господарського кодексу, із змінами, внесеними законом від липня 21 вересня 2019 р.
З іншого боку, немає жодної невизначеності щодо збереження прав партнера, виключення якого передбачається: жодна передбачена законодавством умова про виключення не може заборонити йому брати участь у голосуванні, пункт, визнаний неписаним (принцип нещодавно підтверджений рішенням від 24 Жовтня 2018 року Касаційного суду).
З огляду на вищевикладене, слід сподіватися, що прецедентне право розумно визначає умови реалізації застереження про виключення з огляду на існуючу колізію зі статтею 1836 Цивільного кодексу. Дійсно, застосування положення про виключення є делікатним та джерелом судових розглядів.