Прийняття згідно VOB Ви повинні звернути на це увагу! WEKA
Прийняття згідно з VOB для будівельних проектів часто недооцінюється з юридичної точки зору. Помилка. На практиці це неодноразово призводить до значних юридичних недоліків. Які помилки ви ніколи не повинні допускати як підрядник?
Прийняття (згідно з VOB) є однією з вирішальних подій у кожному будівельному проекті. Це має першорядне юридичне значення і має тривалий вплив на правові відносини між замовником та підрядником. Правова ситуація покращується з прийняттям, особливо для підрядника.
Тим не менше, прийняттям часто нехтують, і підрядник іноді навіть робить тривалі помилки. На практиці це неодноразово призводить до значних юридичних недоліків. Які помилки ви ніколи не повинні допускати як підрядник?
Підрядник не усвідомлює центральної важливості прийняття
Як підрядник, ви повинні знати, що існування значних переваг пов’язане з прийняттям. Тож прийняття веде
- передати ризик (пошкодження або руйнування конструкції) на клієнта,
- на початку гарантійного терміну,
- передати тягар доказування щодо дефектів та
- термін остаточного рахунку-фактури.
І навпаки, це означає, що підрядник несе ризик до моменту прийняття, гарантійний термін не починається, тягар доказування дефектів залишається на підряднику і, перш за все, остаточний рахунок-фактура не належить. Звичайно, це дуже значні юридичні недоліки для підрядника. Наприклад, він повинен нести відповідальність за всі пошкодження конструкції до прийняття, навіть якщо вони були скоєні невідомими третіми особами.
Підрядник не може вимагати оплати за остаточним рахунком-фактурою до прийняття. Це особливо прикро, оскільки, згідно з судовою практикою, підрядник більше не може вимагати платежів за частковими рахунками-фактурами після завершення своїх послуг (так званий термін погашення остаточного рахунку-фактури). У цьому відношенні, зрештою, є проміжна стадія, на якій підрядник більше не може вимагати оплати часткових рахунків-фактур, але також ще не вимагає оплати остаточної накладної.
Уникнути цього підрядник може лише забезпечивши, щоб прийняття було здійснено якомога швидше.
Після завершення прийому не потрібно
На практиці знову і знову трапляється, що підрядник не вимагає прийняття після завершення своєї роботи.
Якщо прийняття не здійснюється, це призводить до дуже ризикованої невизначеності. Оскільки, поки приймання не було здійснено, невідомо, наприклад, чи почав діяти і коли гарантійний термін, і коли ризик був переданий. Якщо, наприклад, сторони домовились про п'ятирічний гарантійний термін, а дефект з'являється через п'ять років і через місяць після завершення робіт підрядника, невідомо, чи виконавець все ще перебуває в гарантійному періоді. У такому випадку час завершення не можна просто ототожнити з прийняттям. Прийняття передбачає, що клієнт певним чином затверджує структуру, що відповідає договору. Зазвичай це не стосується простого завершення.
Якщо немає ясності щодо прийняття, також незрозуміло, чи повинен підрядник все ще забезпечувати захист своїх послуг і чи належить остаточний рахунок-фактура. Підрядник повинен уникати такої невизначеності у власних інтересах.
Виконавець не встановлює кінцевий термін прийому
Після того, як підрядник завершить свою роботу, він повинен, у власних інтересах, забезпечити її негайне прийняття. Для цього підрядник повинен завжди встановлювати замовнику кінцевий термін прийняття. Як правило, підходить період у два тижні.
Якщо підрядник не встановлює такий термін, надзвичайно невпевнено, чи відбуватимуться наслідки прийняття та коли.
Після закінчення терміну прийняття не вимагається
Роками це відповідало прецедентній практиці Федерального суду, що у разі розірвання будівельного контракту прийняття будівельних робіт не вимагалося. Федеральний суд змінив цю прецедентну практику в 2006 році і зараз дотримується протилежної точки зору. Відповідно до цього, для того, щоб досягти ефекту приймання (зокрема, терміну настання остаточного рахунку-фактури), зараз також потрібно прийняття у разі розірвання будівельного договору.
У такому випадку клієнт, звичайно, може відмовити у прийнятті, аргументуючи тим, що будівельні роботи ще не завершені. Якщо виконані будівельні роботи (навіть якщо вони не завершені) у будь-якому випадку були виконані без істотних дефектів, клієнт повинен заявити про прийняття. Це також стосується випадків, коли послуги в кінцевому рахунку не були завершені через припинення дії.
Підрядник передчасно підтверджує прийняття
Підрядники завжди передчасно підтверджують прийняття або настання наслідків прийняття. Часто припускають, що просто введення конструкції в експлуатацію (наприклад, система опалення тощо) було б рівнозначним прийняттю. Це неправильно, оскільки згідно з усталеною судовою практикою, клієнт повинен мати розумний проміжок часу для вивчення будівельних робіт після їх використання.
Акцепт через використання також виключається, коли сторони домовились про офіційне акцепт. Цей тип прийняття зараз прямо передбачений майже в кожному будівельному контракті.
Всупереч поширеній думці, одне лише продовження будівельних робіт не означає зменшення.
Приклад:
Гіпсокартон вважає, що його роботу прийняли, бо живописець почав малювати. Це не враховує того факту, що VOB/B не бачить жодного прийняття в продовженні роботи.
Розділ 12 (5) № 2, речення 2 VOB/B говорить: "Використання частин конструкції для продовження роботи не вважається прийняттям".
Підрядник не перевіряє можливість часткового прийняття
У випадку договору VOB/B, підрядник, як правило, має право на часткове прийняття (розділ 12 (2) VOB/B). Це правда, що це право може бути виключене в договорі будівельних робіт за допомогою відповідної угоди. Однак насправді це не так з кожним будівельним контрактом. Отже, у власних інтересах підрядник повинен абсолютно перевірити, чи не виключено часткове прийняття згідно з будівельним контрактом.
Якщо це не так, підрядник повинен завжди вимагати часткового прийняття, коли він виконав автономну послугу (Розділ 12 (2) VOB/B).
Вимога часткового прийняття може також бути корисним, якщо сам контракт на будівництво виключає частковий прийом.
Приклад:
Клієнт вже використав частину роботи, створеної підрядником, у користування. У такому випадку, швидше за все, це буде зловживанням законом, якщо клієнт посилається на виключення часткового прийняття в будівельному контракті.
Тому підрядник повинен абсолютно вимагати часткового прийняття у такому випадку.
Підрядник не знає свого права визначати стан
Навіть у тому випадку, якщо
- Часткові акцепти виключені за контрактом або
- передумови для часткового прийняття не виконуються,
підрядник може принаймні все ще вимагати перевірки стану. Під час цього перевіряється стан виконаних будівельних робіт, а потім реєструється результат. Це особливо корисно для послуг, які згодом охоплюються подальшим продовженням проекту будівництва.
Визначення умови не спричиняє юридичних наслідків повного прийняття. Згідно з переважаючою думкою, після встановлення умови тягар доказування, щонайменше, змінюється щодо дефектів. Якщо клієнт заявляє про дефекти після (бездоганної) перевірки стану, він несе тягар доказування цього.
Підрядник не перевіряє юридичну ефективність пунктів приймання
Багато клієнтів намагаються відкласти час прийняття за допомогою договірних угод. Такі пункти часто неефективні.
Це стосується, зокрема, статей у відносинах субпідряду. Там часто регламентується, що підрядник може вимагати прийняття його послуг лише після того, як клієнт видав декларацію про прийняття. Такі положення неефективні в будь-якому випадку, якщо це положення не містить жодного максимального обмеження часу.
Отже, у підрядника обов’язково повинен бути пункт, який якимось чином відкладає час прийняття перевіреного на його ефективність.
Звіт приймання підписується без позначки
Підрядник за жодних обставин не може підписати звіт про приймання, якщо він раніше не детально перевірив його зміст. Згідно з деякими рішеннями судів, зміст приймально-здавального протоколу може навіть призвести до внесення змін до вже укладеного контракту на будівництво, якщо він відхиляється від нього.
Приклад:
Сторони будівельного контракту домовились про п'ятирічний гарантійний термін. З дати прийняття цей період закінчується 1 вересня 2019 року. Однак 1 жовтня 2019 року було введено як термін дії гарантійного періоду у звіті про приймання. Підрядник підписує.
У порівнянній справі суд вирішив, що сторони взаємно продовжили гарантійний термін до 1 жовтня 2019 року. На відхилення від контракту, гарантійний термін становить п’ять років та один місяць.
Залишається з’ясувати, чи наведене тут рішення є правильним. Цьому протиставляється той факт, що підрядник не бажає змінювати договір будівництва (і погоджений там термін гарантії) шляхом підписання протоколу приймання. З іншого боку, рішення має дотримуватися в будівельній практиці.
Отже, застосовується таке: Звіт про приймання може бути підписаний лише після ретельної перевірки заявок.
Поради щодо практики:
Всупереч поширеній думці, підпис підрядника у звіті про приймання не означає, що він нарешті визнає дефекти, зазначені у звіті.
Своїм підписом підрядник в основному лише підтверджує, що він взяв до відома застереження замовника щодо дефектів. Він не підтверджує, що застереження про дефекти також є виправданим з точки зору змісту.
Незважаючи на відмову прийняти, жоден доказ не буде збережений
Як вже було зазначено вище, лише заява клієнта про прийняття призводить до зміни тягаря доказування щодо дефектів. Це означає, що після надання акцепту клієнт повинен довести наявність дефектів.
Поки акцепт не надано, підрядник несе тягар доказування того, що його послуги не мають істотних недоліків. Це також стосується, зокрема, якщо в прийнятті було відмовлено. Тут підрядник повинен довести, що його послуги не містять дефектів.
Підрядник зможе надати цей доказ лише в тому випадку, якщо він забезпечить докази якомога швидше у випадку відмови у прийнятті. Для цього принаймні необхідно, щоб підрядник фотографував критиковані будівельні роботи. Якщо клієнт скаржиться на перевищення допусків (наприклад, на рівномірності або подібні), підрядник також повинен задокументувати спеціально визначені для нього виміряні величини.
Як правило, доцільно мати докази, які зберігаються у експерта. Оскільки підрядник не повинен недооцінювати ризик: У разі відмови у прийнятті (після закінчення пільгового періоду), клієнт може здійснити заміну і таким чином усунути дефектний стан. У такому випадку підрядник все ще несе тягар доказування навіть після виконання заміни. Зрештою підрядник повинен довести, що передбачувані дефекти спочатку не існували. Цей доказ буде надзвичайно важким для підрядника, оскільки початковий стан після заміни вже недоступний, і його можна перевірити.
Отже: у разі відмови у прийнятті, підрядник повинен зробити все можливе, щоб мати змогу довести відсутність дефектів, про які повідомляється.
Підрядник не запитує про причини відмови у прийнятті
Якщо клієнт відмовляється прийняти через значні дефекти, він зобов'язаний детально назвати (передбачувані) дефекти.
Якщо клієнт не виконує цього зобов’язання, підрядник повинен нагадати йому про це в його власних інтересах. Оскільки підрядник повинен - як пояснювалось вище - мати можливість довести у разі суперечки, що передбачуваних дефектів насправді не існує. Однак він може зробити це, лише якщо йому відомі конкретні твердження про дефекти.
Приймання проводиться лише з архітектором або спеціалістом-інженером
Архітектори та спеціалісти-спеціалісти регулярно діють від імені замовника. Але це не означає, що архітектори/спеціалісти-спеціалісти також уповноважені заявити про прийняття.
Навпаки, як правило, ні архітектор, ні інженер-спеціаліст не мають повноважень заявляти про прийняття. Той факт, що архітектор/спеціаліст-інженер уклав з клієнтом контракт архітектора/інженера, нічого не змінює. Такий контракт не призводить автоматично до дозволу архітектора/інженера.
Це також застосовується, якщо архітектору/інженеру доручено контролювати будівництво. Керівник сайту або менеджер сайту не мають автоматичного повноваження заявляти про прийняття.
Якщо підрядник здійснює приймання з архітектором/інженером, замовник не зобов'язаний жодною заявою про прийняття. Швидше, архітектор/інженер діє за межами своєї довіреності, в результаті чого клієнт не повинен приймати декларацію про прийняття проти нього. Це може призвести до значних юридичних недоліків.
Тому, як підрядник, ви завжди повинні запитати у замовника перед прийняттям, чи уповноважений архітектор/інженер виконувати приймання. Якщо це не так, вам слід абсолютно вимагати участі клієнта або уповноваженої ним особи в акцепті.
Ніколи не покладайтесь на архітектора/інженера, який стверджує, що він має повноваження проводити перевірку. Швидше, запитуйте безпосередньо у клієнта.