Спеціальний представник та запобігання компаніям, що потрапили у труднощі; AT

Право у всіх його формах

==> Ratio legis

Коли компанія стикається з труднощами, існує ризик того, що її керівники не зреагують вчасно, щоб впоратися з ними, або тому, що вони не усвідомлюють ситуації, або тому, що не хочуть лякати кредиторів або піддаються загрозі переслідування.

У будь-якому випадку, якщо менеджер не реагує швидко, його недбалість, швидше за все, скомпрометує безперервність операцій.

Крім того, щоб керівник бізнесу не опинився в такій ситуації, законодавець кілька разів втручався, щоб створити механізми запобігання компаніям, що опинились у скрутному становищі.

Серед цих механізмів, Закон № 94-475 від 10 червня 1994 року закріпила практику, яку прийняли комерційні суди: призначення спеціального представника для надання допомоги керівникам компанії, яка стикається з труднощами, які не є достатньо серйозними, щоб виправдати відкриття колективних проваджень, але які, якщо їх не обробити вчасно, можуть призвести до зупинення платежів.

Закон N ° 2005-845 від 26 липня 2005 р згодом від'єднав цю процедуру від норм, що стосуються мирової угоди, щоб підняти її до рангу процедури падіння.

Нині це регулюється Стаття L. 611-3 Господарського кодексу, який передбачає, що "голова суду може на прохання боржника призначити спеціального представника, місію якого він визначає. "

Спеціальна процедура мандату має три основні переваги:

Це конфіденційно
Підприємець зберігає керівництво своєю структурою
Це дозволяє розглянути питання про укладення меморандуму про взаєморозуміння між боржником та його кредиторами

I) Умови відкриття процедури

AT) Основні умови

Умови, що стосуються особи боржника

Хоча Стаття L. 611-3 Господарського кодексу не визначає сфери його застосування, тим не менш у пункті 2 передбачено, що "компетентним судом є господарський суд, якщо боржник здійснює комерційну чи ремісничу діяльність, а інстанція трибуналу в інших справах. ".

Крім того, ми можемо зробити висновок, що може вимагатися процедура спеціального мандату:

Спочатку, боржниками, які підпадають під юрисдикцію Господарського суду, або тими, хто здійснює комерційну чи ремісничу діяльність
Потім, боржниками, які підпадають під юрисдикцію Високого суду, або:
- Фізичні особи, які здійснюють незалежну професійну діяльність
- Люди, які займаються ліберальною або сільськогосподарською діяльністю

2. Умови, що стосуються ситуації боржника

Стаття L. 611-3 Господарського кодексу мовчить щодо ситуації, яку боржник повинен обґрунтувати, вимагаючи встановлення спеціального мандату.

Однак цю ситуацію можна визначити, якщо ми комплексно підійдемо до різних процедур, які, ймовірно, зазнає компанія, яка зазнає труднощів.

Це видно з поєднання статей Л. 611-4 і Л. 611-20, Л. 631-1 Господарського кодексу, що процедура, яка застосовується до боржника, змінюється залежно від серйозності ситуації, в якій він опинився.

Процедура примирення застосовується до боржника, який "зазнає юридичних, економічних або фінансових труднощів, доведених чи передбачуваних, і не призупиняв виплати більше сорока п'яти днів" (L. 611-4 C. com)
Процедура захисту застосовується до боржника, який "не зупиняючи платежів, виправдовує труднощі, які він не в змозі подолати" (611-20 C. ком.)
Процедура судової реорганізації застосовується до боржника, який "не в змозі задовольнити зобов'язання, що підлягають сплаті, своїми наявними активами, призупиняє виплати" ((L. 631-1 C. com)
Процедура судової ліквідації застосовується до "будь-якого боржника, який призупинив виплати і стягнення якого явно неможливе" ((Л. 640-1 C. ком.)

Очевидно, що спеціальна процедура мандата призначена для боржника, який перебуває в менш серйозній ситуації, ніж ситуація, що виправдовує відкриття процедури примирення, захисту, реорганізації або судової ліквідації.

Звідси випливає, що для того, щоб вимагати призначення спеціального представника, боржник повинен:

По-перше, не зупиняти платежі, якби це було менше сорока п’яти днів
з іншого боку, не стикатися з труднощами, які він не зміг би подолати

Чи означає це, що боржник, який не зазнає жодних труднощів, може вимагати встановлення спеціального мандату ?

Ця процедура була включена до книги 6 Господарського кодексу, присвяченої компаніям, що опинились у скрутному становищі.

Отже, щоб вимагати призначення спеціального представника, боржник повинен обґрунтувати ситуацію, яка може загрожувати стійкості його діяльності.

Коротше кажучи, компанія повинна зіткнутися з труднощами, які, не будучи нездоланними, можуть стати такими, якщо їх не вирішити.

Для цього менеджер потребує підтримки компетентної особи, яка допоможе йому, зокрема, у переговорах зі своїми кредиторами.

Б) Формальні умови

1. Прохання боржника

Спеціальна процедура мандату має таку особливість, як і процедура примирення, що її може вимагати лише боржник.

Отже, це ініціативна процедура, яку не можуть ініціювати ні кредитори, ні прокурор. Більше того, голова Господарського суду не може арештувати за посадою.

2. Форма запиту

З точки зору Стаття Р. 611-18 Господарського кодексу, клопотання про призначення спеціального представника повинно відповідати певним формам:

Він повинен бути представлений у письмовій формі
Він адресований або переданий Голові компетентного суду
- Якщо боржник здійснює комерційну або ремісничу діяльність, це буде Господарський суд
- Якщо боржник займається незалежною професійною діяльністю, ліберальною чи сільськогосподарською, це буде Tribunal de Grande Instance
Заява подається до реєстру
У ньому повинні бути роз’яснені причини призначення спеціального представника

II) Хід процедури

AT) Призначення спеціального представника

Призначення спеціального представника відбувається у два етапи:

==> Перший крок: виклик боржника

Стаття Р. 611-19 Господарського кодексу передбачає, що після отримання запиту голова суду викликає секретарем, законним представником юридичної особи або фізичною особою-боржником для збору своїх зауважень.

==> Другий крок: Рішення про призначення спеціального представника

Б) Відсутність публічності рішення про призначення спеціального представника

Принцип
- Рішення про призначення спеціального представника не оприлюднюється
- Стаття L. 611-3 Господарського кодексу вказує, що "боржник не зобов'язаний інформувати робочу раду або, у противному випадку, представників персоналу про призначення спеціального представника. "
Виняток
- Рішення про призначення спеціального представника повідомляється лише одній особі: аудитору, коли він був призначений

VS) Конфіденційність призначення спеціального представника

Стаття Л. 611-15 Французького комерційного кодексу передбачає, що "будь-яка особа, яка залучена до процедури примирення або до спеціального мандату або яка, в силу своїх обов'язків, знає про це, зобов'язана дотримуватися конфіденційності. "

Таким чином, процедура спеціального мандату охоплюється печаткою конфіденційності.

Як результат, наказ про призначення представника не підлягає жодним заходам щодо розголошення. Завдання, яке переслідує законодавець, полягає в тому, щоб запобігти нападу партнерів боржника та погіршенню їхньої реакції.

Крім того, від агента залежить, чи слідкувати за своєю місією.

III) Виконання спеціального мандату

AT) Місія спеціального представника

==> Зміст місії

З точки зору Стаття L. 611-3, ал. 1 ст Господарського кодексу, голова Господарського суду повинен визначити місію спеціального представника.

Основна місія спеціального представника - допомогти боржнику, зокрема щодо переговорів із його кредиторами щодо строків сплати або прощення боргу.

Таким чином, місія агента полягає у створенні реального плану, який спрямований на врегулювання зобов’язань боржника, що, як правило, здійснюватиметься у три етапи:

==> Тривалість місії

Фіксація тривалості
- У відповідності з Стаття L. 611-3 Господарського кодексу саме Голова Господарського суду встановлює тривалість місії спеціального представника.

Припинення місії
- Місія, доручена спеціальному представнику, закінчується у чотирьох випадках:
  - Тривалість місії, призначеної Головою Господарського суду, закінчилась
  - Виконання місії, дорученої агенту, завершено
  - Боржник може за власною ініціативою попросити голову господарського суду припинити мандат агента (Р. 611-21 C. ком.)
  - Представник також може негайно повідомити президента трибуналу про будь-який елемент, який може виправдати припинення його місії (Р. 611-21-1 C. ком.)

Б) Винагорода спеціального представника

З точки зору Стаття Л. 611-14 Господарського кодексу “після отримання згоди боржника та, у разі звернення до примирення та доручення на виконання угоди, думки прокурора на умовах, встановлених указом Державної ради, президент трибунал встановлює під час їх призначення умови винагороди спеціального агента, погоджувача, агента за виконання угоди та, де це можливо, експерта, належну ретельність, залучену до виконання своєї місії. "

З цього положення можна винести кілька уроків:

Б) Захист боржника

Законодавець створив два механізми захисту боржника від договірних положень, які погіршують становище боржника у разі призначення спеціального представника.

Перший механізм
- Стаття L. 611-16, ал. 1 ст передбачає, що вважається ненаписаним будь-яке положення, яке змінює умови продовження діючого контракту шляхом зменшення прав або обтяження зобов'язань боржника виключно фактом призначення спеціального представника

Другий механізм
- Стаття L. 611-16, ал. 2 передбачає, що будь-яке застереження, яке стягує з боржника лише за фактом призначення спеціального представника, вважається винагородою за консультацію, до якої звернувся кредитор у контексті цих процедур, щодо надмірної частки пропорції, встановленої наказ Хранителя печаток, міністра юстиції.