Травень 2015 р. - передача головного офісу режиму, спрощеному, але не повністю нейтральному
Травень 2015 - Патрісія Емеріа, Бланш Де Лабарр та Джи-Су Кім, PwC Société d’Avocats
- Надіслати
- Друкувати
В межах Європейського Союзу законодавство Співтовариства закріплює принцип свободи заснування. Таким чином, "обмеження свободи встановлення громадян однієї держави-члена на території іншої держави-члена заборонені" 1.
Патрісія Емеріау, адвокат, Бланш Де Лабарр, адвокат та Джи-Су Кім, PwC Société d’Avocats
Суд Європейського Союзу (СЄС) надав повну свободу заснування фізичним особам у міру розвитку судової практики, а також юридичним особам відповідно до статті 54 Операційного договору Європейського Союзу, який асимілює компанії, в державі-члені фізичним особам. Таким чином, цей принцип знаходить застосування в контексті перенесення головного офісу компанії з Франції в іншу країну Європейського Союзу.
У разі перенесення зареєстрованого офісу в межах Європейського Союзу свобода заснування дозволяє компанії здійснити передачу свого зареєстрованого офісу, не втрачаючи юридичної особи, за умови дотримання французьких правил передачі та формальностей реєстрації. приймаюча країна. Це те, що випливає з рішення Vale Epitési від 12 липня 2012 року. У цьому випадку компанія, зареєстрована згідно з італійським законодавством Vale, звернулася з проханням про видалення з італійських реєстрів, щоб передати свій офіс в Угорщину, і відразу ж після цього вона подав заявку до влади Угорщини з метою реєстрації компанії. Цей запит було відхилено угорським судом, який постановив, що положення внутрішнього законодавства не дозволяють компанії, створеній в Італії, реєструватися в угорських реєстрах. Згодом цю відмову підтримав направляючий суд, який заявив, що згідно з угорським законодавством до реєстру можна вносити лише внутрішні зміни в компаніях. Однак це припущення виключає можливість реєстрації компанії в результаті транскордонної трансформації, оскільки в цьому випадку компанія Vale.
Суд Європейського Союзу у своєму рішенні від 12 липня 2012 р. Нагадує про перевагу принципу свободи заснування над національним законодавством та підтверджує, що така різниця у ставленні між внутрішньою та транскордонною конвертацією становить невиправдане обмеження щодо здійснення свободи заснування.
Таким чином, він стверджує, що компанія, зареєстрована в державі-члені, повинна бути розміщена, не втрачаючи юридичної особи, в іншій державі-члені після перенесення її зареєстрованого офісу, за єдиної умови, що її корпоративна форма буде визнана “приймаючою державою.
Однак, якщо перенесення зареєстрованого офісу зараз дозволено, а компанія не втрачає свою юридичну особу, вона все одно вимагає виконання певних формальностей.
Формалізм, властивий передачі штаб-квартири
Коли компанія передає свою штаб-квартиру за кордон і не має представництва у Франції, її слід виключити з Торгового реєстру та реєстру компаній та зареєструвати в приймаючій країні.
Передача зареєстрованого офісу в принципі повинна вирішуватися партнерами одноголосно (Com. C., ст. L. 223-30), за винятком SA та товариств, обмежених акціями, для яких рішення ЄГМ достатньо, коли приймаюча країна уклала спеціальну угоду з країною походження, що дозволяє зареєструватись у приймаючій країні без втрати юридичної особи (C. com., ст. 225-97). Однак така можливість дотепер залишається теоретичною.
На цих зборах акціонерів буде доречно, якщо це необхідно, прийняти необхідні рішення, щоб зробити компанію сумісною з вимогами іноземного законодавства, яке застосовується.
Після цього було підписано новий статут, а також опубліковано в газеті юридичні оголошення про пропоновану передачу штаб-квартири та її подання до реєстру компетентного французького комерційного суду. Нарешті, компанія повинна бути зареєстрована у приймаючій країні та вилучена з Торгового та торгового реєстру країни походження після подання клопотання про скасування до секретаря компетентного господарського суду.
Дотримуючись цих формальностей, компанія буде зареєстрована у приймаючій країні, не втрачаючи своєї юридичної особи.
Тому перенесення штаб-квартири, навіть у межах Європейського Союзу, супроводжується відносно громіздкими формальностями. Реєстратори також дуже неохоче здійснюють такі передачі головного офісу.
Крім того, податковий режим, який застосовується до передачі головного офісу, є складним через різницю між передачею державі-члену Європейського Союзу та режиму передачі до третьої держави.
Податкові аспекти передачі зареєстрованого офісу: інвентаризація складної податкової системи
Згідно з французьким податковим законодавством, передача головного офісу за межі Франції компанії, що підлягає оподаткуванню корпоративним податком, традиційно тягне за собою всі податкові наслідки припинення діяльності компанії3.
Однак законодавець змінив цей принцип через необхідну відповідність французького оподаткування законодавству Європейського Союзу4.
З 14 листопада 2012 р. Податковий режим, що застосовується до передачі зареєстрованого офісу, відрізняється залежно від того, чи оселяє компанія в державі-члені Європейського Союзу чи в третій державі5.
У разі передачі всередині громади (або в Ісландії чи Норвегії), зараз принцип полягає у фіскальному нейтралітеті простої передачі головного офісу в межах Європейського Союзу. Але цей фіскальний нейтралітет лише частковий, коли передача зареєстрованого офісу супроводжується частковою або повною передачею активів компанії, що, в свою чергу, генерує податок.
Дійсно, передача активів за межі території Франції має податкові наслідки, негайне оподаткування нереалізованого приросту капіталу та відстроченого або зупиненого приросту капіталу, зафіксованого на переданих основних фондах. Однак зобов'язання з податку на прибуток від цього приросту капіталу може бути предметом розділеного платежу протягом п'яти років, за вибором компанії, за винятком оподатковуваної частини прибутку від капіталу.
Коли передача охоплює всі активи компанії, це припиняє відповідальність за податок на прибуток у Франції та, отже, податкові наслідки продажу бізнесу.
У разі передачі зареєстрованого офісу державі за межами Європейського Союзу це спричиняє наслідки припинення бізнесу та негайного оподаткування операційного прибутку за поточний фінансовий рік, прибутку в результаті відстрочки податків та нереалізованого приросту капіталу, зафіксованого на основні фонди компанії. Компанія також втрачає всі права на перенесення збитків до передачі.
Однак для акціонерів переселеної компанії податковий режим є двійковим
Коли передача зареєстрованого офісу здійснюється державі-члену Європейського Союзу (Ісландія та Норвегія), це є фінансово нейтральним для партнерів і, отже, не призводить до відповідальності за будь-яке оподаткування.
На відміну від застосовних норм корпоративного податку, податковий нейтралітет застосовується незалежно від того, чи відбувається передача зареєстрованого офісу одночасно з передачею основних фондів компанії. Насправді, в законодавчому мовчанні податкова адміністрація зазначила, що передача не спричиняє податкових наслідків припинення бізнесу для партнерів, навіть у разі передачі всіх активів компанії6, що дозволяє стандартизувати застосовний режим.
Коли передача зареєстрованого офісу відбувається в третю країну, податковий режим для припинення бізнесу також застосовується щодо партнерів. Прибутки та резерви компанії вважаються розподіленими серед партнерів, пропорційно їхнім правам, коли передача активів призводить до закінчення зобов'язань компанії до корпоративного податку у Франції7.
Для партнерів, які є юридичними особами, які отримують вигоди від режиму матері та дочки, це оподаткування може здатися допустимим, з ефективною ставкою податку на суми 1,72%. Коли партнерами є фізичні особи, відсутність фіскального нейтралітету призводить до того, що суми, які вважаються розподіленими, підлягають оподаткуванню дивідендами, з урахуванням граничної ефективної ставки податку 44% (включаючи внесок у високі доходи8 та франшизну частку ЦСУ).
Складність податкового режиму для передачі зареєстрованого офісу не повинна, однак, затьмарювати інші правові та податкові аспекти, пов'язані з ним у Франції. Таким чином, передача зареєстрованого офісу повинна відповідати реальній передачі фактичного штаб-квартири компанії, щоб французька податкова адміністрація не могла поставити під сумнів реальність створення компанії за кордоном.
Крім того, якщо партнери виїжджають із Франції після передачі свого офісу, їх участь у компанії контролюватиметься та відстежуватиметься, щонайменше п’ятнадцять років, податковою адміністрацією, шляхом «виїзного податку». Одного разу нерезиденти вони уникнуть податку на багатство у Франції за участь у теперішній іноземній компанії, за винятком вартості французьких активів нерухомості, записаних на балансі (за умови застосування податкового договору). Переміщення компанії та її асоційованих компаній за кордон, таким чином, не перешкоджає праву податкової адміністрації на перевірку.
1. Стаття 49 Договору про функціонування Європейського Союзу
2. СЄС, 12 липня. 2012, ст. C-378/10, Vale Epitesi Kft.
3. Стаття 30 третього внесення змін до закону про фінанси на 2012 рік від 29 грудня 2012 року
4; Рішення CJEU National Grid Indus BV, 29 листопада 2011 р., Ст. 371/10 гр. Кожна.
5. Стаття 221, 2 Загального податкового кодексу
6. BOI-IS-CESS-30 n ° 100
7. Стаття 111 bis Загального податкового кодексу
8. Ставка 4%, коли чистий оподатковуваний дохід пари перевищує 1 000 000 євро