Законодавство; АБС в Обсерваторії Німеччини

ЗАВАНТАЖИТИ В PDF

законодавство

ПОДІЛИТИСЯ СТАТТЕЮ

У той час як у Франції законність актів передачі права власності або фінансових потоків юридичної особи на користь її партнера або акціонера оцінюється з точки зору зловживання корпоративними активами, у Німеччині застосовуються різні режими. про корпоративну форму залежної юридичної особи.

Слід розрізняти німецьке товариство з обмеженою відповідальністю (Gesellschaft mit beschränkter Haftung-GmbH) та німецьке товариство з обмеженою відповідальністю (Aktiengesellschaft-AG). Оскільки кількість компаній, зареєстрованих у формі GmbH, значно перевищує кількість AG, то лише GmbH є предметом цієї статті. Перевага GmbH - з мінімальним статутним капіталом 25 000 євро - пояснюється, зокрема, свободою, що залишається партнерам в організації внутрішнього функціонування компанії за статутом. З іншого боку, можливості дерогації законодавством від законодавчих положень, що регулюють АГ, обмежені, а витрати на конституцію та експлуатацію вищі.

Іншим елементом, який відрізняє організацію GmbH від організації AG, є повноваження партнерів GmbH давати вказівки своєму керівнику, який зобов'язаний їх виконувати, за певними винятками, передбаченими законом. З цієї влади управління партнерами (Weisungsrecht) GmbH, від якої акціонери AG не виграють, випливає, що її єдиним партнером або, у випадку кількох партнерів, групою партнерів, що діють одностайно, є в принципі наділений повноваженнями позбавляти компанію її активів.

Однак ця влада знаходить межі як у правових положеннях, так і в механізмах захисту, розроблених прецедентною практикою Bundesgerichtshof, еквівалента Касаційного суду Німеччини, який, можливо, передбачає цивільну або, можливо, кримінальну відповідальність партнера. його менеджер.

Громадська відповідальність

Відповідальність за збереження статутного капіталу

Стаття 30 Закону про німецьку компанію з обмеженою відповідальністю (GmbHG) в принципі забороняє виплату партнеру активів компанії, необхідних для утримання його статутного капіталу, якщо виплата не покривається еквівалентною винагородою або еквівалентом право на реституцію. В інтересах кредиторів це положення захищає ту частину чистих активів, яка, згідно з арифметичним розрахунком, необхідна для покриття статутного статутного капіталу. Виплати партнеру, здійснені з порушенням цього правила, повинні бути повернуті компанії. У разі відкриття провадження у справі про банкрутство адміністратор банкрутства несе відповідальність за перевірку того, чи відбулися такі виплати, та за запит про повернення у відповідного партнера.

Ця заборона не застосовується, коли між компанією та партнером укладено угоду про контроль або передачу прибутку. Це також не застосовується до погашення позик партнерів або подібних платежів.

Термін "платіж" охоплює будь-яке надання активів і не включає лише платежі, а будь-яку послугу, яка економічно зменшує активи компанії. Це можуть бути вигоди, засновані на класичних відносинах між компанією та її партнером, таких як розподіл прибутку. Це також може бути будь-яка транзакція між компанією та партнером, що створює зв'язок з останнім так, ніби це третя сторона, наприклад, поставки чи послуги. Якщо послуга та її оплата є рівноцінними, це не є забороненою оплатою у значенні статті 30 GmbHG. Еквівалентність залежить від того, чи можна було отримати послугу від третьої сторони на тих самих умовах, і чи впорядкований та сумлінний менеджер, з точки зору компанії, уклав би операцію за цих умов (принцип ціноутворення "- Fremdvergleich" ). Наприклад, такі платежі заборонені з цього приводу:

- безкоштовне забезпечення персоналу компанії партнера для власних потреб,

- за певних умов продаж товарів за собівартістю,

- у певних випадках надання позики партнеру, коли борг, що повертається, не еквівалентний сумі позики за відсутності відповідного контрагента у вигляді відсотків або у випадку ризику невиплати боргу та відсутність гарантій.

Операції, укладені з особами, які не є партнерами, в принципі не підпадають під дію статті 30 GmbHG. Однак платіж, здійснений іншій особі, може бути заборонений, коли цей платіж в кінцевому рахунку відноситься на партнера, наприклад у разі тісних економічних відносин між партнером та іншою особою.

Платеж зменшує активи, захищені статтею 30 GmbHG, лише якщо активи, необхідні для підтримки статутного капіталу, більше не існували на момент платежу або якщо платіж позбавив компанію цих активів.

Відповідальність у разі втручання, що руйнує існування компанії

Усвідомлюючи той факт, що заборони, передбачені статтею 30 GmbH, не є достатньо захисними, зокрема інтересів кредиторів компанії, судова практика Бундесгерхтсхоф визначила новий випадок заборони. Таким чином, партнерам GmbH забороняється позбавляти компанію її активів, нехтуючи її юридичною функцією боржника по відношенню до своїх кредиторів, замість своїх партнерів, тим самим позбавляючи компанію можливості виконати повністю або частково своїх зобов'язань перед своїми кредиторами. Цей розділ відповідальності, заснований на деліктній відповідальності, передбаченій статтею 826 Цивільного кодексу Німеччини (BGB), зобов'язує партнера відшкодувати шкоду, заподіяну компанії зловмисним втручанням, без компенсації партнера, спричиняючи або сприяючи неплатоспроможність компанії.

Кримінальна відповідальність за порушення довіри

Відповідно до судової практики кримінальних палат Бундесгерхтсхоф, втручання материнської компанії, що знищує або загрожує існуванню її дочірнього підприємства, несе відповідальність за кримінальну відповідальність керівника материнської компанії за порушення довіри в відповідно до статті 266 Кримінального кодексу Німеччини (StGB), коли ці втручання пошкоджують статутний капітал дочірнього підприємства або позбавляють його виробничих баз або ліквідності, необхідної для виконання зобов'язань перед кредиторами.