Як написати контракт на консультаційні послуги Епізод 1

Ми розпочинаємо серію статей "як до цього", в яких ми роз'яснюємо питання, які нам потрібно враховувати, приймаючи рішення про розробку певних юридичних договорів.

Однією з головних проблем договорів про консалтинг/співпрацю є ступінь залежності які сторони мають між собою. Бувають ситуації, коли роботодавці (і навіть працівники), щоб уникнути сплати вищих податків державі як роботодавця, воліють наймати людей "за контрактом про співпрацю/надання послуг" через SRL/PFA, але насправді ця особа "працює" на іншу особу, а саме на псевдо-роботодавця.

Відповідно до статті 7 Фіскального кодексу:

Для цілей цього Кодексу, за винятком розділів VII та VIII, терміни та вирази нижче мають наступне значення:

1. залежна діяльність - будь-яка діяльність, яка здійснюється фізичною особою в трудових відносинах, що приносять дохід;

2. діяльність, що залежить від основної посади - будь-яка діяльність, що здійснюється на підставі індивідуального трудового договору або спеціального статусу, передбаченого законом, оголошена роботодавцю базовою функцією працівника; якщо діяльність здійснюється для кількох роботодавців, працівник зобов’язаний заявити лише обраному роботодавцю, що це місце - це місце, де він виконує функцію, яку він вважає основною;

3. самостійна діяльність - будь-яка діяльність, що здійснюється фізичною особою з метою отримання доходу, яка відповідає принаймні 4 з таких критеріїв:

3.1. фізична особа має свободу вибору місця та способу здійснення діяльності, а також графік роботи;

3.2. фізична особа має свободу здійснювати діяльність для кількох клієнтів;

3.3. ризики, притаманні діяльності, бере на себе фізична особа, що здійснює діяльність;

3.4. діяльність здійснюється шляхом використання спадщини фізичної особи, яка її здійснює;

3.5. діяльність виконується фізичною особою з використанням її інтелектуальних можливостей та/або фізичної працездатності, залежно від особливостей діяльності;

3.6. фізична особа є частиною професійного органу/замовлення з роллю представництва, регулювання та нагляду за професією відповідно до спеціальних нормативних актів, що регулюють організацію та здійснення відповідної професії;

3.7. фізична особа має свободу здійснювати діяльність безпосередньо, із зайнятим персоналом або шляхом співпраці з третіми сторонами відповідно до закону;

Методологічні норми застосування Закону № 227/2015 щодо Фіскального кодексу від 06.01.2016
РОЗДІЛ I Загальні положення - ГЛАВА I Визначення - РОЗДІЛ 1 Самозайнятість - 1. -

(1) Застосовуючи положення ст. 7 пункту 3 Закону № 227/2015 щодо Фіскального кодексу, з подальшими змінами та доповненнями (Фіскальний кодекс), вважається, що правовідносини, укладені між сторонами, повинні містити чіткі контрактні пункти про об'єкт договору, права та обов'язки сторін, щоб не результатом є існування відносин підпорядкування, але свобода фізичної особи розпоряджатися з точки зору діяльності. Класифікуючи діяльність як самостійну діяльність, сторони враховуватимуть, що укладений юридичний звіт відображає реальний економічний зміст операції/діяльності.

Практично, ми повинні подбати про те, щоб під час складання договору про співпрацю/надання послуг/консультацій ми не досягли 4 із 7 пунктів, перерахованих вище.

Основні питання, на які потрібно відповісти:

Тому, вирішуючи, укладати консультаційний чи трудовий договір, ми повинні враховувати наступні питання:

Роботу виконуватиме одна людина?
Організація хоче зберегти контроль над тим, як ця людина працює?
Організація надаватиме та підтримуватиме інструменти, обладнання чи інші використані ресурси?
Фізичній особі виплачуватимуть зарплату або фіксовану зарплату, незалежно від її роботи або результатів?
Фізична особа отримує допомогу у зв'язку з відпусткою чи хворобою?
Організація подає кілька годин/роботи, і особа повинна буде прийняти ці години?
Особа буде інтегрована в поточну діяльність організації (офіси, виходи з працівниками тощо).?

Якщо відповідь на деякі з вищезазначених питань є Так, тоді відносини стосуватимуться трудових відносин, а консультаційний контракт несе ризик перекласифікації з боку інспекції праці/податкової інспекції.

Якщо відповідь на вищезазначені питання є ні, тоді може бути використаний консультаційний договір. Однак важливо забезпечити, щоб умови, записані в контракті, точно відображали відсутність відносин залежності.

Наприклад, у недавньому випадку ми виявляємо, що:

«Відносини залежності працівника та роботодавця можуть бути визначені, з одного боку, на основі аналізу положень договору про співпрацю, укладеного між постачальником та бенефіціаром, а з іншого боку, на основі висновків, зроблених інспекторами праці на робочих місцях у бенефіціара . [...]

Із доказів, що застосовуються у справі, та з способу вставки договірних положень, суд зазначає, що між двома сторонами було укладено договір про співпрацю, на який поширюється дія Цивільного кодексу, а не на індивідуальний трудовий договір, на який поширюється законодавство про працю. Таким чином, у контракті йдеться про ціну, а не про заробітну плату, немає пунктів щодо відпустки, що залишилися, немає згадки про те, що діяльність є трудовим стажем, розірвання контракту не здійснюється у формі та порядку, передбачених трудовим кодексом. "

Рішення No 245/2018 від 06.03.2018 - Трудові спори - позови - Трибунал БРАШОВ - ГРАЖДАНСЬКИЙ РОЗДІЛ I (MAS5)

У випадку, якщо працівник припиняє свої трудові відносини з організацією, але організація бажає і надалі користуватися досвідом цього колишнього працівника з конкретних питань (наприклад, поточний проект), може бути укладений контракт на консультацію. . У такій ситуації добре оцінити ризик перекваліфікації контракту в одному з наймів, особливо з урахуванням думки, що "ми переносимо діяльність з одного місця в інше", люди все ще користуються тими ж правами та обов'язками, що і коли перебували б у відносинах роботодавець - працівник.

Коли ми хочемо залишатись у таких стосунках з колишнім співробітником, добре дуже добре розмежувати діяльність, щоб «ми не перескакували з одного на іншого». Це не той випадок, якщо сторони попередньо домовляються про можливу одноразову співпрацю та прямо заявляють, що колишній працівник буде самостійно працевлаштовуватися, відповідно до вищезазначених критеріїв, маючи інших клієнтів, крім колишнього роботодавця.

(а) вимагати виконання робіт певною особою

Очевидно, коли ви звертаєтесь до людини за послугами, ви хочете, щоб їх надавала ця людина. Однак, якщо ви звернетесь до компанії, але ви спеціально попросите, щоб лише певна особа обробляла ці послуги, існує більший ризик перекваліфікації цієї співпраці. це є важливо що коли ми пишемо консультаційний контракт, щоб включити a право заміни у контракті, який демонструє відсутність чітко визначеної вимоги щодо надання послуг консультантом X. Той факт, що X вирішить виконувати послуги особисто, не має значення - проблема запитується, чи зобов’язаний він це робити за контрактом.

Можливо, звучить такий пункт тому:

«Для виконання послуг, що надаються в Контракті, Постачальник докладе необхідних зусиль для виконання компанією X, беручи до уваги його досвід. Однак Бенефіціар погоджується з тим, що надані послуги може надавати будь-який інший працівник/співробітник Постачальника, для якого останній вважає, що він має необхідні навички для здійснення заходів, здійснених згідно з Контрактом, який матиме повну свободу ".

Важливо, щоб права заміщення не були обмежені. Однак у тих випадках, коли постачальник прийняв зобов'язання виконати ці послуги, але не може зробити це, і коли він не несе витрат на заміщення, обмежена/випадкова довіреність/делегування залишається чинною.

Це також важливо при написанні договору утриматися з будь-яких форм, які могли б свідчити про надання послуги особисто. Наприклад, контрактні умови, що стосуються конкретної особи, такі як: "ваші навички", гарантування того, що "ви будете компетентними у наданні послуг", або посилання на певний стандарт поведінки, що веде до опосередкованої індивідуалізації.

(b) Контроль

Важливо обмежити контроль організації над постачальником. Якщо ми говоримо про реальний консалтинговий контракт, постачальник повинен мати можливість вирішити, де і коли вони будуть працювати, а також як вони будуть здійснювати свою діяльність.

Будь-які договірні пункти, що стосуються виконання деяких стандартів компанії, зобов'язання щодо графіку роботи, виконання робіт із штаб-квартири бенефіціара, зобов'язання брати участь у діях компанії тощо. вони зменшать характер договірної свободи.

(c) Ексклюзивність

Іншим важливим фактором є те, чи дозволено провайдеру надавати послуги іншим компаніям одночасно. Зазвичай доцільно дозволити провайдеру надавати послуги декільком компаніям одночасно, оскільки таким чином ви можете легше продемонструвати свою відсутність залежності від конкретної людини. Іншими словами, якщо є SRL, який щомісяця виставляє рахунки-фактури лише іншій компанії, не маючи іншого клієнта, крім того, шанси на те, що насправді звіт є роботою, замаскованою в консалтинговий контракт, досить високі. Тут ми не говоримо про застереження про неконкуренцію, за допомогою яких, з огляду на характер проекту, ви хочете, щоб постачальник надавав X-послуги, чітко визначені, лише для вас і тим самим обмежував співпрацю з іншими вашими конкурентами.

(г) Підтвердження реальності

Нарешті, одне з найважливіших моментів, про яке слід пам’ятати, складаючи проект консалтингового контракту, - чи справді написані там умови дійсно траплятимуться у реальному житті. У разі суперечки щодо статусу постачальника, суд/інспектор ІТМ/інспектор ANAF зосередиться не лише на договірних умовах, а й на тому, що насправді відбувається на практиці. Таким чином, важливо мати можливість продемонструвати, що щоденна поведінка відповідно до написаного відображає реальність. Іншими словами, якщо в контракті зазначено, що постачальник буде виконувати свою роботу самостійно, але він підписується для входу в компанію щодня о 8 годині, має електронну адресу компанії, використовує офіс компанії тощо, можливо, що цей контракт підлягає перекваліфікації.

Дивіться нашу модель Консалтинговий контракт які ми робимо доступними для вас. Документ, розроблений спеціально для спеціалістів, а не "на слух", містить інструкції та шаблони для заповнення, щоб заощадити турботу та побачити свій бізнес.