Реорганізація групи EDF, які юридичні наслідки мають проект Геркулес Себан;
Юридична фірма, присвячена державному сектору: адвокати з публічного права, приватного права та кримінального права для публічних суб'єктів
За ініціативою уряду Едуара Філіппа, який попросив групу EDF подумати про власну реорганізацію, проект під назвою "Геркулес" повинен у найближчі місяці призвести до глибоких перестановок різних компонентів французького електроенергетичного сектору, а саме виробничої діяльності., передача, розподіл та постачання електроенергії здійснюється групою EDF.
Група EDF, 83,7% якої належить державі, є історичним гравцем у галузі електроенергетики у Франції, хоча її правовий статус та форма змінилися з часу націоналізації електроенергії у 1946 р., Зокрема, згідно із законодавством Європейського Союзу, залишається донині. центральний гравець у цих чотирьох видах діяльності.
Офіційна презентація проекту Геркулес, яка спочатку мала відбутися в кінці 2019 року, кілька разів переносилась, зокрема через продовження дискусій між французькою державою та європейськими владами.
Хоча точний план цієї реорганізації поки що залишається невизначеним, через те, що держава та ЄФР чітко не повідомили про варіанти, що вивчаються, видається кілька шляхів (I).
І, з огляду на інформацію, опубліковану на цьому етапі в пресі, артикуляція цього проекту з чинною законодавчою базою може викликати лише питання (II).
Я - Що ми знаємо про проект "Геркулес" на сьогоднішній день ?
Перш за все, слід нагадати, що в даний час чотири види діяльності, що складають електроенергетичний сектор, організовані таким чином:
- Виробництво електроенергії - це діяльність, відкрита для конкуренції, навіть якщо виробництво атомної електроенергії регулюється певним правовим режимом, що відводить центральне місце EDF та державі.
В рамках групи EDF саме EDF, сама материнська компанія, управляє виробництвом ядерної енергії; група EDF також володіє дочірньою компанією з виробництва відновлюваних джерел енергії (EDF Electricité Nouvelle, EDF EN). - Передача та розподіл електроенергії є видами діяльності, які не підпадають під конкурентоспроможні сектори, оскільки вони здійснюються під ексклюзивними правами, законними монополіями, відповідно RTE та Enedis [1]. Хоча обидві компанії є дочірніми компаніями EDF, остання на сьогодні має лише 50,1% капіталу RTE, тоді як Enedis, зі свого боку, є 100% дочірньою компанією EDF.
Ця діяльність також підпорядковується національному регулюванню, зокрема щодо тарифних питань, що здійснюється Комісією з регулювання енергетики (CRE), на додаток до контролю за діяльністю сфери послуг з боку організаційних органів з розподілу електроенергії (AODE), органів, що надають державну послугу. концесійні контракти, що пов'язують їх з компанією Enedis.
Ця організація перебуває в процесі глибокого перегляду внаслідок реорганізації групи.
З 2019 року в пресі послідовно згадуються два організаційні плани.
Таким чином, спочатку було повідомлено [3] про такі методи реорганізації:
- Створення структури, відомої як EDF Bleue, капітал якої буде на 100% у власності держави і яка об'єднає:
- Діяльність ядерного виробництва;
- Гідравлічна виробнича діяльність з метою, щоб остання знаходилась у "внутрішніх" або "квазірегульованих" відносинах з державою;
- Діяльність з передачі електроенергії, RTE стає дочірньою компанією цього EDF Bleue.
- Створення так званої Зеленої структури, дочірньої компанії EDF Bleue, капітал якої буде частково утримуватися EDF Bleue, решта його капіталу буде відкритою для всіх інвесторів, і яка, зокрема, об'єднає:
- Діяльність з розподілу електроенергії, якою зараз керує Enedis;
- Діяльність з постачання електроенергії за регульованими тарифами на продаж (далі - ТРВ), що в даний час управляється EDF;
- Діяльність з постачання електроенергії на ринкові пропозиції в даний час управляється материнською компанією EDF;
- Діяльність з виробництва відновлюваної електроенергії, яка зараз управляється EDF EN;
- Діяльність EDF, що здійснюється за межами материкової Франції;
Усі ці компанії, в даний час керівники вищезазначеної діяльності, стали б дочірніми компаніями EDF Verte, а отже, дочірніми компаніями EDF Bleue.
Зовсім недавно варіант цієї схеми був представлений у різних статтях [4]. Ця схема базувалася б на трьох (а не більше двох) різних сутностях:
- компанія EDF Bleue, в якій розміщуватиметься виробництво ядерної енергії та яка буде на 100% належати державі;
- компанія під назвою EDF Azur, яка повністю або частково належить EDF Bleue, яка буде керувати гідроенергетичною діяльністю, маючи на меті, як на першій діаграмі, те, що остання знаходиться в "будинку" або "квазірегієнті" з державою;
- нарешті, компанія EDF Verte, яка буде лише частково належати державі, в якій буде розміщуватися діяльність з виробництва відновлюваної енергії, постачання електроенергії, розподілу електроенергії та інших конкуруючих видів діяльності, таких як Dalkia.
Якщо найближчим часом буде відома остаточна поява реорганізованої групи EDF, можна визначити низку юридичних питань.
II - Основні питання та правові питання, притаманні проекту Геракла
Окрім теми долі персоналу різних структур групи EDF, про яку преса регулярно повторює [5], ця реорганізація порушує низку правових питань, пов'язаних з організацією електроенергетичного сектору, законодавством про конкуренцію та законодавством про державні закупівлі. . Ми розглянемо ці питання щодо кожної основної електричної тематики, яка лежить в основі цієї амбіційної реформи.
- Тема ядерної
Ядерна тема - це те, що лежить в основі і в основі проекту реорганізації групи.
Дійсно, група EDF має значну заборгованість (з чистим фінансовим боргом 41 мільярд євро на кінець 2019 року) і стикається з тим, що регулярно називають "стіною інвестицій", зокрема для реконструкції будівлі. флоту та будівництво ЕПР Фламанвіля.
Щоб внести свій вклад у ці інвестиції, реформа ядерного регулювання з проектом нового механізму регульованого доступу до історичної ядерної енергетики (далі - ARENH), яка повинна краще гарантувати доходи EDF, давно вимагається обома групами лише КРЕ 6] .
Поточний механізм базується на зобов'язанні EDF, історичного виробника атомної енергії, продати частину цієї електроенергії своїм конкуруючим постачальникам електроенергії, які вимагають її за поточною ставкою 42 євро/МВт-год. Обов'язок продавати постачальникам в рамках ARENH також наразі обмежений загальним обсягом 100 ТВт-год на рік. Більше того, якщо постачальники електроенергії мають можливість використовувати ARENH, коли оптові закупівельні ціни вищі за € 42/МВт-год, навпаки, вони не зобов'язані використовувати їх, коли ринкові ціни нижчі за цю ціну.
EDF бажає не лише збільшити цей тариф на 42 €/МВт-год, який він вважає занадто низьким, щоб покрити виробничі витрати та забезпечити утримання та розвиток французького ядерного флоту, але загалом капітальний ремонт системи, в рамках якої (у Резюме) Постачальники компенсують EDF, коли вдаються до оптового ринку. Це тема проекту нового економічного регулювання існуючої ядерної енергетики (NOREN), який також циркулював.
Але будь-який капітальний ремонт системи ARENH на користь EDF, ймовірно, потрапить у сферу дії режиму державної допомоги.
Ось чому вважалося б використовувати концепцію служби загального економічного інтересу (УГІ), що випливає із законодавства Європейського Союзу, для позначення господарської діяльності загального інтересу, яка доручається компанії явним актом державної влади, що зазвичай перекладається у національному законодавстві як "присвоєння знака державної служби" [7]. Доручення EDF завдання управління СГЕІ для ядерного виробництва також дало б змогу виправдати державну фінансову допомогу, яка потім виглядала б як "компенсація державної служби" [8] .
Однак будь-який план допомоги історичній ядерній промисловості (в тому числі шляхом створення СУЕІ) повинен бути організований таким чином, щоб інші суб'єкти групи EDF, що беруть участь у конкурентних секторах, не могли отримати від нього жодної вигоди.
Це є причиною того, що Європейська Комісія наполягає, згідно з інформацією, опублікованою в пресі, на необхідності гарантувати юридичне та фінансове ущільнення між різними структурами групи.
Отже, шляхом до ядерної промисловості буде ренаціоналізація ядерної діяльності у Франції.
- Предмет гідроелектростанцій
Правила, що застосовуються до гідроенергетичних концесій, істотно змінились за останні роки, і тепер вони передбачають надання концесій на гідравлічну енергію організації попередньої процедури публічності та конкуренції державою, яка є органом, що надає.
Однак французька держава поки що відмовляється організовувати такі процедури і зберігає в силі поступки, термін дії яких закінчився на кілька років. Для цього держава, зокрема, використовує концепцію «ковзання строків», організовану статтею L. 521-16 Енергетичного кодексу, яка дозволяє продовжити термін дії попереднього контракту понад термін його дії до надання нової концесії у випадку, якщо така нова концесія не могла бути укладена до закінчення терміну дії попередньої.
Використання цього процесу розглядається як спосіб уникнення конкурсних торгів з боку Європейської комісії, яка регулярно засуджує його. 7 березня 2019 року Європейська Комісія надіслала Франції офіційне повідомлення про дотримання законодавства Європейського Союзу щодо гідроелектростанцій [9] .
У цьому контексті намагається створити суб'єкт господарювання в ситуації "квазіуряду" або "вдома" [10] по відношенню до держави [11] для управління гідроенергетичними концесіями, щоб уникнути організації публічності та конкуренції процедур і покласти край незгоді з Європейською комісією [12] .
Донедавна, допитуваний парламентарем щодо орієнтації уряду в цій галузі, міністр екологічного переходу [13] вказував, що ведуться дискусії з Європейською Комісією на тлі реорганізації групи ЄФР і що створення спеціальна структура, що належить державі, була одним із досліджуваних шляхів.
Однак створення спеціальної структури, яка повністю належить державі, дозволить лише врегулювати справу EDF, а питання гідроелектричних концесій залишиться за іншими суб'єктами, такими як Compagnie Nationale du Rhône та Société Hydro-Electriques du Midi [ 14] .
Ці два суб'єкти, еманації групи Engie, насправді є власниками кількох концесій, термін дії яких закінчився чи закінчується, але, зі свого боку, не мали б стосунків квазіуправління по відношенню до "держава.
Таким чином, вони не можуть отримувати нові гідроенергетичні концесії за взаємною домовленістю держави, яка, таким чином, матиме вибір між організацією конкурентного процесу, що дозволяє цим компаніям подавати заявки, та прямим приписуванням суб'єкту господарювання, створеному на тій підставі, що це буде в квазірегульована ситуація. Ми можемо легко здогадатися про напругу, яка могла б викликати.
- Доля концесій на розподіл електроенергії
Місцеві органи влади та їх групи (часто змішані профспілки) є власниками державних мереж розподілу електроенергії, виконуючи обов'язки організацій з розподілу електроенергії (AODE). Саме ці громади та угруповання громад, згідно з концесійними контрактами, укладеними з Enedis [15], дають завдання управління мережами розподілу електроенергії.
Ми знаємо, що в даний час Enedis щороку приносить значний прибуток, допомагаючи зменшити слабкі результати групи, згадані вище, завдяки консолідації рахунків. Отже, доля діяльності з розподілу електроенергії становить основну частку загальної реорганізації.
Однак багато обраних посадових осіб змогли висловити жаль з приводу повної відсутності об'єднань громад та їхніх груп під час обговорень, пов'язаних з реорганізацією групи, хоча вони є власниками мереж, які є організаторами влади цієї місцевої публічної служби розподілу. та що вони як ніколи мають намір перефокусувати мережу електропостачання на виклики енергетичного переходу.
Окрім цієї загальної непрозорості щодо територій, можливе відкриття капіталу майбутнього утворення EDF Verte (яке б апріорі взяло на себе діяльність Enedis) для сторонніх інвесторів може бути згадано в пресі та викликати багатьох проблеми AODE.
Дійсно, вони побоюються, що інвестиційну політику в їх мережах (що вже може спричинити певні розбіжності з Enedis) тепер вирішуватимуть акціонери, керуючись логікою фінансової прибутковості, а не оцінкою спадщини, яку становлять мережі.
Крім того, AODE висловили свій страх перед вирівнюванням тарифів та рівним ставленням до користувачів у довгостроковій перспективі, що ставиться під сумнів цим відкриттям капіталу. Іншими словами, самі основи державної служби можуть бути розхитані.
Маріанна Леньйо, голова правління Enedis, проте публічно підтвердила в понеділок, 30 листопада 2020 р., Що таке відкриття більше не було на порядку денному [16] .
Однак у разі відкриття капіталу була висунута ідея можливого придбання часткою AODE у капіталі суб'єкта господарювання, що забезпечить діяльність з управління розподільчими мережами. Але це правда, що лише значний пакет акцій дав би публічним акціонерам певну форму контролю над діяльністю, контроль, який вони, крім того, мали б труднощі здійснювати, враховуючи безліч AODE.
Нарешті, оскільки Enedis (як RTE) та EDF щодо діяльності з постачання електроенергії ТРВ є власниками ексклюзивних прав, було б доцільно передати їх новому суб'єкту господарювання (EDF Verte a priori), щоб гарантувати, що ця нова організація виправдовує їх підтримку як щодо національного законодавства (покликаного розвиватися для здійснення такої реформи), так і відповідно до законодавства Європейського Союзу.
З цього останнього пункту, якщо було б підтверджено ренаціоналізацію ядерної енергетики та надання гідроелектроконцесій в рамках внутрішніх відносин, можна цілком правомірно думати, що слід давати обіцянки з точки зору відкритості для конкуренції з боку інших. внутрішній ринок електроенергії.
Нарешті, передача видів діяльності, пов’язаних із передачею концесійних контрактів на державну послугу, пов’язаних із цією діяльністю, згода концесійних органів влади повинна бути поставлена під сумнів, а також їх право переглядати та повторно обговорювати контрактні залишки цих концесій.
З огляду на прискорення витоків інформації у пресі та випадкові виступи держави або директорів групи EDF, офіційна презентація проекту Геркулес державою та групою більше не повинна затримуватися.
Залишається зрозуміти, чи будуть усунені різні юридичні труднощі на розсуд дискусій між державою та європейськими органами влади і чи буде, нарешті, місцева влада, AODE, врахована в цих дискусіях як головний фактор у перехідна енергія у Франції.
Марі-Елен ПАЧЕН-ЛІФЕР і Маріанна ГОТОН
[1] Або місцеві розподільчі компанії (ELD), які мають периметр обслуговування понад 5% національної території.
[2] За винятком постачання електроенергії місцевими розподільчими компаніями в межах історичних районів обслуговування.
[7] Міністерство економіки та фінансів, Вейд Мекум про державну допомогу, Аркуш № 6 "Державна служба та державна допомога: сформулювання статей 106 та 107 ДФЕС", 2019.
[8] У значенні так званої судової практики Альтмарка (CJCE, 24 липня 2003 р., C-280/00).
[9] Поступки на ГЕС: Комісія просить 8 держав-членів дотримуватися законодавства Союзу, Брюссель, 7 березня 2019 р.
[10] Ст. 17 Директиви 2014/23/ЄС Європейського Парламенту та Ради від 26 лютого 2014 року про надання концесійних контрактів
[11] Припускаючи, звичайно, що всі умови для виявлення квазікерованих відносин виконуються.
[12] Більше того, навіть якщо рішення настільки рідкісні, французький адміністративний суддя вже мав можливість підтвердити вину, допущену державою, відмовившись поновлювати термін дії гідроелектростанцій, термін дії якого закінчився (TA Париж, 27 червня 2019 р., № 1718129/4-3; і TA Париж, 27 червня 2019 р., N ° 1710303/4-3).
[13] Респ. Хв. QE n ° 10038, JO Сенат, 22 жовтня 2020 р., С. 4854
[15] Або там, де це можливо, з місцевими розподільчими компаніями в їх периметрі.